Arbitraje Nacional e Internacional Mecanismo alternativo para la solución de conflictos

Arbitraje Nacional e Internacional Mecanismo alternativo para la solución de conflictos

Arbitraje Nacional e Internacional Mecanismo alternativo para la solución de conflictos Martha Eugenia Lezcano Miranda 1 1 Decana de la Facultad de Derecho, Fundación Universitaria Autónoma de las Américas, Calle 34 A No 76-35, Medellín, Colombia. marta.lezcano@uam.edu.co

Lezcano Miranda, Martha Eugenia Arbitraje nacional e internacional / Martha Eugenia Lezcano Miranda. Medellín: Fundación Universitaria Autónoma de las Américas, 2016. 258 p.; 24 cm. ISBN: 978-958-59069-2-1 1. Arbitraje nacional 2. Proceso arbitral 3. Laudo arbitral 4. Centros de Arbitraje 5. Arbitraje Colombia 6. Arbitraje internacional I.Título. CDD 347.09 Catalogación realizada por la Fundación Universitaria Autónoma de las Américas- Biblioteca Arbitraje nacional e internacional Martha Eugenia Lezcano Miranda ISBN 978-958-59069-2-1 Primera edición, enero de 2016 Víctor Andrés Royo Grandeth Diseño y diagramación José Ignacio Escobar Corrección de estilo Fondo editorial Fundación Universitaria Autónoma de las Américas. Calle 34 A No 76 35. Teléfono: (57) (4) 411 44 44 extensión 2141 editorial@unam.edu.co http://www.uam.edu.co/ Medellín Colombia Las opiniones expresadas por la autora, no constituyen ni comprometen la posición oficial o institucional de la Fundación Universitaria Autónoma de las Américas Está prohibida toda reproducción total o parcial, difusión, comercialización o utilización sin autorización de la Fundación Universitaria Autónoma de las Américas, salvo las excepciones legales vigentes

Tabla de contenido Presentación... 13 Introducción... 15 1. Capítulo I. Antecedentes... 19 1.1 Concepto... 20 1.2 Antecedentes Históricos... 21 1.3 El Arbitraje en Colombia... 25 1.3.1 Definición... 25 1.3.2 Marco Constitucional y Legal... 27 1.3.3 Naturaleza jurídica del arbitramento... 30 1.4 Conclusión... 32 2. Capítulo II. Aspectos Generales del Arbitraje Nacional... 35 2.1 Principios del Arbitraje... 36 2.1.1 Principios Institucionales... 36 2.1.2 Principios Relativos a las Partes... 37 2.1.3 Principios Relativos al Proceso Arbitral... 38 2.2 Pacto Arbitral... 39 2.3 Cláusula Compromisoria... 40 2.3.1 Características de la cláusula compromisoria... 41 2.3.2 Autonomía de la cláusula compromisoria... 41 2.4 Compromiso... 42 2.4.1 Requisitos del compromiso... 43 2.4.2 Características del compromiso... 43 2.5 Clases de Arbitraje... 43 2.5.1 Arbitraje en derecho... 44 2.5.2 Arbitraje en equidad... 45 2.5.3 Arbitraje técnico... 45 2.5.4 Arbitraje ad hoc e institucional... 46 2.5.5 Arbitraje de mayor y de menor cuantía... 48 2.5.6 Arbitraje nacional e internacional... 49 2.5.7 Arbitramento laboral... 50 2.5.8 Árbitros... 51 2.5.9 Utilización de Medios Electrónicos y Arbitraje Virtual... 58 2.6 Conclusión... 60 3. Capítulo III. El Proceso Arbitral... 63 3.1 Trámite Prearbitral... 64 3.1.1 Integración del Tribunal... 65 3.2 Iniciación del Trámite Arbitral... 66 3.2.1 Instalación del Tribunal... 66 3.2.2 Aceptación de la Demanda, Traslado y Contestación... 67 3.2.3 Reforma de la Demanda... 67 3.2.4 Audiencia de Conciliación... 67 3.2.5 Fijación de Honorarios y Gastos... 68

3.2.6 Límite de los Honorarios y Partida de Gastos... 68 3.2.7 Oportunidad para la Consignación... 69 3.2.8 Distribución de Honorarios... 69 3.2.9 Pérdida y Reembolso de Honorarios... 70 3.2.10 Amparo de Pobreza... 71 3.2.11 Primera Audiencia de Trámite... 72 3.2.12 Audiencias y Pruebas... 72 3.2.13 Integración del Contradictorio... 73 3.2.14 Intervención de Otras Partes y Terceros... 74 3.2.15 Medidas Cautelares... 75 3.2.16 Audiencias de Alegatos y de Laudo... 77 3.2.17 Inasistencia de los Árbitros... 77 3.2.18 Término de Duración del Proceso Arbitral... 77 3.2.19 Prórroga del Plazo... 78 3.2.20 Cesación de Funciones del Tribunal... 78 3.3 Conclusión... 79 4. Capítulo IV. El Laudo Arbitral... 4.1 Aspectos Generales... 4.2 Contenido del Laudo... 4.3 Requisitos del Laudo... 4.4 Efectos y Ejecutoria... 4.5 Recursos... 4.6 Remisión del Expediente... 4.7 Causales del Recurso de Anulación... 4.8 Trámite del Recurso de Anulación... 4.8.1 Rechazará de Plano el Recurso de Anulación... 4.8.2 Si es Admitido el Recurso... 4.9 Efectos de la Sentencia de Anulación... 4.9.1 Se Declarará la Nulidad del Laudo... 4.9.2 Se Corregirá o Adicionará el Laudo... 4.9.3 El Expediente se Remitirá al Juez que Corresponda Cuando se Anule el Laudo... 4.9.4 Se Podrá Convocar un Tribunal Arbitral... 4.10 Prescripción y Caducidad... 4.11 Inscripción y Trámites Finales... 4.12 El Recurso Extraordinario de Revisión... 4.13 Competencia... 4.14 Intervención del Ministerio Público... 4.15 Conclusión... 5. Capítulo V. Centros de Arbitraje... 93 5.1 Definición... 94 5.2 Antecedentes... 94 5.3 Creación de Centros de Arbitraje... 95 5.3.1 Requisitos... 96 5.3.2 Procedimiento para la Autorización de la Creación de Centros de Arbitraje. 98 5.3.3 Revocatoria de la Autorización del Centro de Conciliación y/o Arbitraje... 98 5.3.4 Control, Inspección y Vigilancia... 99 5.3.5 Sanciones... 100 5.3.6 Revocatoria de la Autorización de Funcionamiento... 101 5.4 Organización Administrativa de los Centros de Conciliación... 101 81 82 83 83 84 85 85 86 86 87 87 87 87 88 88 88 89 89 90 90 90 91

5.4.1 Un Director... 101 5.4.2 Un Secretario o Secretaria... 102 5.4.3 Una Lista de Árbitros... 102 5.4.4 Lista de Secretarios... 103 5.4.5 Un Archivo... 103 5.5 Arbitraje Social... 103 5.6 Conclusión... 104 6. Capítulo VI. Arbitraje Internacional... 6.1 Definición... 6.2 Ámbito de Aplicación... 6.3 Procedencia del Arbitraje Internacional... 6.4 Reglas de Interpretación del Arbitraje Internacional... 6.5 Recepción de Comunicaciones Escritas y Utilización de Medios Electrónicos... 6.6. Renuncia al Derecho a Objetar... 6.7 Autoridad Judicial Competente... 6.8 Acuerdo de Arbitraje... 6.8.1 La Autoridad Judicial en el Acuerdo de Arbitraje... 6.8.2 Acuerdo de Arbitraje y Decreto de Medidas Cautelares por una Autoridad Judicial... 6.9 Composición del Tribunal Arbitral... 6.9.1 Número de Árbitros... 6.9.2 Designación de los Árbitros... 6.10 Arbitraje entre Partes con Varios Sujetos o entre más de dos Partes... 6.11 Motivos de Recusación... 6.11.1 Procedimiento de Recusación... 6.12 Falta o Imposibilidad de Ejercicio de las Funciones... 6.13 Conclusión... 107 108 109 110 110 111 112 112 116 117 117 117 117 118 119 119 119 120 121 7. Capítulo VI. Competencia del Tribunal Arbitral Internacional... 123 7.1 Decisión acerca de su Competencia... 124 7.2 Facultad del Tribunal Arbitral para Decretar Medidas Cautelares... 125 7.3 Ejecución de Medidas Cautelares... 127 7.4 Conclusión... 129 8. Capítulo VIII. Sustanciación de las Actuaciones Arbitrales en el Arbitraje Internacional... 131 8.1 Trato Equitativo de las Partes... 132 8.2 Sede del Arbitraje... 132 8.3 Iniciación de la Actuación Arbitral... 133 8.4 Demanda y Contestación... 133 8.5 Audiencias y Actuaciones por Escrito... 134 8.6 Rebeldía de una de las Partes... 134 8.7 Nombramiento de Peritos por el Tribunal Arbitral... 135 8.8 Colaboración de las Autoridades Judiciales para la Práctica de Pruebas... 135 8.9 Normas Aplicables al Fondo del Litigio... 136 8.10 Adopción de Decisiones cuando haya más de un Árbitro et Bono... 136 8.11 Transacción... 137 8.12 Conclusión... 137

9. Capítulo IX. El Laudo en el Arbitraje Internacional... 139 9.1 Forma y Contenido del Laudo... 140 9.2 Corrección y Aclaración del Laudo y Laudo Adicional... 141 9.3 Conclusión... 142 10. Capítulo X. Impugnación del Laudo... 143 10.1 La Anulación como Único Recurso Judicial contra un Laudo Arbitral... 144 10.1.1 Causales de Anulación... 144 10.1.2 Procedimiento para el Recurso de Anulación... 145 10.1.3 Efectos del Recurso de Anulación... 146 10.2 Conclusión... 147 11. Capítulo XI. Reconocimiento y Ejecución de los Laudos en el Arbitraje Internacional... 11.1 Reconocimiento y Ejecución de los Laudos... 11.1.1 Motivos para Denegar el Reconocimiento... 11.2 Competencia Internacional para el Reconocimiento y Ejecución de Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros e Internacionales... 11.3 Normatividad Aplicable al Reconocimiento... 11.4 Trámite del Reconocimiento... 11.5 Arbitraje Privado Internacional... 11.5.1 El Arbitraje Privado Internacional en el Ordenamiento Jurídico Colombiano... 11.5.2 El Orden Público Internacional en el Arbitraje Internacional en Colombia... 11.6 Conclusión... 12. Capítulo XII. Tratados Públicos... 12.1 Tratados Públicos Internacionales que de Encuentran Vigentes en Colombia.. 12.1.1 Tratado de Derecho Procesal Internacional... 12.1.2 Convenio de 30 de mayo de 1908... 12.1.3 Convención sobre el Reconocimiento y Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, de Nueva York, de 10 de junio de 1958... 12.1.4 Convenio de Washington del 18 de marzo de 1965... 12.1.5 Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional de Panamá de 1975... 12.1.6 Convención Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, Montevideo, 1979... 12.1.7 Tratado de Derecho Internacional Privado entre Colombia y Ecuador, aprobado por Ley 13 de 1905... 12.1.8 Tratado sobre Ejecución de Actos Extranjeros... 12.2 Conclusiones... 149 150 150 152 154 154 154 13. Capítulo XIII. Semejanzas y Diferencias del Arbitraje con el Proceso Judicial y con Otros Medios Alternativos de Solución de Controversias... 167 13.1 Con el Proceso Ordinario... 168 13.2 Con la Negociación... 168 13.3 Con la Amigable Composición... 169 13.4 Con la Conciliación... 170 13.5 Conclusión... 170 14. Capítulo XIV. Clases de Audiencias... 171 14.1 Audiencias Privadas o sin las Partes... 172 155 155 156 159 160 160 160 162 162 163 163 163 164 164

14.2 Audiencias Públicas o con la Presencia de las Partes... 172 14.3 Audiencia Preliminar de Conciliación... 172 14.4 Audiencia de Instalación... 173 14.5 Primera Audiencia de Trámite... 173 14.6 Audiencias y Pruebas... 174 14.7 Audiencia de Alegatos... 174 14.8 Audiencias de Laudo... 175 14.9 Conclusión... 175 Bibliografía... 177 Anexos... 183 Anexo A. Convención Sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras - Hecha en Nueva York el 10 de junio de 1958... Anexo B. Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional... Anexo C. Convención Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras... Anexo D. Ley Número 13 de 1905... Anexo E. Ley 1563 de 2012 - Decreto 1829 de 2013 (Agosto 27)... 184 189 192 195 202 Jurisprudencia... 261

13 Presentación Con gran admiración por los que enriquecen día a día el conocimiento y la sabiduría a través de herramientas tan nobles, de gran contenido académico y práctico como el presente, me enorgullece hacer la presentación de esta obra denominada EL Arbitraje Nacional e Internacional, cuya autora, la jurista Martha Eugenia Lezcano Miranda, es la actual Decana de la Facultad de Derecho de la Fundación Universitaria Autónoma de las Américas. Ella ha logrado plasmar en este libro, gracias a su gran trayectoria tanto en el sector público, en el trazo de políticas de acceso a la justicia, como desde la academia, compartiendo todo su conocimiento en el tema. Este importante estudio sobre el arbitraje en el entorno nacional e internacional, se encuentra estructurado en 14 capítulos, haciendo un recorrido por los orígenes del arbitraje nacional, sus antecedentes históricos, el procedimiento arbitral, la figura de los árbitros y el laudo arbitral, lo cual lo llena de riqueza conceptual y académica. Así mismo, explica la labor y el funcionamiento de los Centros de Arbitraje en Colombia, lo que constituye una gran guía para los interesados en su conformación.

14 La obra transciende el ámbito nacional y hace un recuento sobre la aplicación y procedencia del arbitraje internacional, así como la competencia y sustanciación de los Tribunales internacionales, junto con una gran explicación del laudo arbitral internacional que justifica su lectura y aprendizaje. Incluye también extensos apéndices de convenciones, tratados, leyes y reglas pertinentes a un arbitraje internacional, lo cual facilita y complementa el aprendizaje al tener de primera mano la norma de consulta. No cabe duda de que la obra se adapta al entorno de una globalización donde las naciones buscan la forma más idónea y eficaz para el manejo de sus relaciones y propenden por sistemas de solución de conflictos más ágiles y unificados, como la figura del arbitraje. Por ende, la guía que nos presenta la Dra. Lezcano es una iniciativa digna y plausible para la motivación al uso de dicho mecanismo al proporcionar, con gran destreza, los elementos más relevantes del mismo. Es, en definitiva, un estudio serio y ordenado, con contenidos actualizados que contribuirá a la comunidad académica y especialmente a abogados, árbitros y a todos aquellos que vienen trabajando el tema de los mecanismos alternativos de solución de conflictos, a utilizarse mucho más, y, así mismo, a armonizar con la actualidad del proceso de paz que viene desarrollando el gobierno de Colombia. Adriana Hincapié Vargas Presidente Centro de Resolución de Conflictos de Florida

Martha Eugenia Lezcano Miranda 15 Introducción El arbitraje se fundamenta en un acuerdo entre las partes, al que se llega bien sea antes o después de presentarse el conflicto, para otorgar facultades especiales a particulares, denominados árbitros. Ha sido concebido como una forma civilizada de la justicia privada, la cual involucra un procedimiento para que un tercero ajeno se pronuncie sobre la suerte de un conflicto a través de un laudo arbitral y es de aplicación obligatoria. Algunos de los primeros rastros acerca del arbitraje se remontan a Grecia y a las historias bíblicas, en donde se encuentran relatos sobre héroes de la mitología, en cuyo caso los conflictos eran solucionados por árbitros. Posteriormente se fue extendiendo a través de las distintas civilizaciones y culturas, al punto que hoy en día está en extremo normado, tanto a nivel nacional como internacional La legislación colombiana ha posibilitado que los particulares puedan acudir a solucionar sus diferencias a través de la justicia arbitral, y ha previsto que quienes tengan capacidad de transigir logren la solución de sus conflictos o diferencias a través del pacto arbitral, trátese de cláusula compromisoria o compromiso. Igualmente la jurisprudencia se ha ocupado del tema.

16 Arbitraje Nacional e Internacional Según dicha legislación, la conciliación se ha definido como un método alternativo de solución de controversias a través del cual las partes involucradas en un conflicto deciden voluntariamente sustraerse de la justicia ordinaria y dar facultades especiales a particulares denominados árbitros, es decir, voluntariamente se someten a la decisión de un tribunal arbitral integrado por árbitro o árbitros, designados por las partes y quienes para todos los efectos, por mandato constitucional, administran justicia de manera transitoria. De lo anterior se deduce claramente que el fundamento del arbitraje es la autonomía de la voluntad de las partes, pues son estas, a través del pacto arbitral, que no es otra cosa que la manifestación expresa contenida en un documento escrito, quienes facultan a los árbitros para solucionar su conflicto, facultad que tiene una doble connotación. De un lado existe una habilitación personal, legitimada en la Constitución cuando expresa, en el inciso final del artículo 116: Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de árbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los términos que determine la ley (Constitución Política, 1991, art. 116). Se deduce, pues, una habilitación personal, referida exclusivamente a quienes son designados por las partes para un caso particular. De otro lado, también existe una habilitación temporal, pues la facultad dada por las partes a los árbitros es por un término de seis meses, prorrogables por seis meses más, terminado el cual expiran las potestades y los efectos que se originan en el pacto arbitral. El arbitraje está contenido en la Constitución y la Ley, involucra un procedimiento mucho más sencillo y ágil que la justicia ordinaria y termina con una decisión de los árbitros denominada laudo arbitral, el cual tiene el alcance de una decisión judicial, con sus mismos efectos jurídicos y, como esta, también es susceptible de recursos.

Martha Eugenia Lezcano Miranda 17 Esta figura del arbitraje ha tenido un gran alcance tanto nacional como internacional. A él se pueden someter tanto los conflictos que se originen en relaciones con el Estado como con particulares, bien sea de carácter contractual o extracontractual, siempre que sean de libre disposición. Sin embargo, hay que tener en cuenta que los asuntos que se someten a este mecanismo de solución de conflictos no deben afectar el orden público. Además de la normatividad que regula la materia, existen varios tratados internacionales suscritos por Colombia que buscan, entre otras cosas, la eficacia extraterritorial de las sentencias proferidas en el exterior.