Tratado de. Derecho Civil. 10ª edición

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3 Tratado de Derecho Civil Sucesiones I u 10ª edición

4 Tratado de Derecho Civil Sucesiones I u 10ª edición Guillermo A. Borda ( ) Ex Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Doctor en Jurisprudencia en la Universidad de Buenos Aires. Ex Profesor Titular de las Facultades de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, de la Universidad Católica Argentina y de la Universidad del Salvador. Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires y de la International Law Association. Miembro de Número Correspondiente de la Academia Nacional de Derecho del Perú. Doctor Honoris Causa de la Universidad del Salvador, Profesor Honoris Causa de la Universidad de Mendoza, Profesor Honorario de la Universidad Católica de La Plata, de la Universidad Mayor de San Marcos (Perú), de la Universidad de Lima (Perú), de la Universidad San Agustín (Arequipa, Perú), de la Universidad Católica Santa María (Arequipa, Perú) y de la Universidad San Antonio Abad (Cuzco, Perú). actualizado por Delfina Borda Diploma de honor de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador. Ex Secretaria de 1ª Instancia en lo Civil, Ex Fiscal de 1ª Instancia en lo Civil y Comercial, Ex Juez Nacional de 1ª Instancia Especial en lo Civil y Comercial, Ex Juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. la ley

5 Borda, Guillermo Antonio Tratado de derecho civil: sucesiones. - 10a ed. - Buenos Aires: La Ley, v. 11, 640 p.; 24x17 cm. ISBN Derecho Civil. 2. Sucesiones. I. Título CDD ª edición, ª edición, Guillermo Antonio Borda, 2012 de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2012 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 600 ejemplares I.S.B.N (Tomo I) I.S.B.N (Obra completa) S.A.P S.E.T Argentina

6 Prólogo a la Décima Edición En esta nueva edición del Tratado de sucesiones, he actualizado doctrina y jurisprudencia en distintos temas y, entre ellos, el que considero más importante, que es el que se relaciona con nuestra posición de considerar al embrión humano como persona humana. También he complementado el tema de la legítima hereditaria, incorporando la opinión de autores con los que coincido, que propician, además de su reducción, la incorporación de la institución de la mejora. He tenido en cuenta el dictado de las leyes y adecuando el texto a dichas normas. En este aspecto señalo que he preferido dejar los números al 876-6, tal como los escribió mi padre, y luego, en el número 871-7, expongo los fundamentos dados para considerar inconstitucional el art bis del Cód. Civil y, especialmente, cómo creo que debe ser interpretado a partir del dictado de la ley Con relación a esta ley, no puedo dejar de decir que es lamentable que nuestros legisladores no se hayan preocupado por los problemas que ella trae en distintos temas (problemas que han sido reconocidos públicamente por varios legisladores), como por ejemplo, en materia de filiación, de fertilización asistida, con el consiguiente aumento de embriones crioconservados y su donación o venta, etc., temas que por cierto tienen influencia en el derecho sucesorio. Es evidente que lo único que querían los integrantes del Poder Legislativo que formaron la mayoría en las distintas Cámaras era admitir el llamado matrimonio igualitario, desentendiéndose así de las demás cuestiones. Imagino que estas falencias serán subsanadas en el nuevo Código Civil, que se está elaborando en la actualidad, y hago vo-

7 VIII Guillermo A. Borda tos para que ese Código tenga en cuenta valores tan importantes como la solidaridad y lo fundamental que es la protección de los más débiles y de la vida humana. Tal como lo hice en la anterior edición, he dejado constancia de cada tema agregado en nota a pie de página. Una vez más, he asumido esta tarea con la responsabilidad que la enorme importancia de esta obra impone y con la emoción del recuerdo siempre presente de mi padre. Delfina M. Borda

8 Indice Prólogo a la Décima Edición... VII Primera parte De las sucesiones en general CAPÍTULO I Concepto y contenido de la sucesión 1. Conceptos generales Concepto. 2. Fundamento La experiencia soviética... 3 A. Distintas clases de sucesiones Sucesión legítima y testamentaria. 6. Idea general sobre el régimen legal argentino... 7 B. La sucesión en la persona y en los bienes El problema. 8. Antecedentes históricos La idea de la continuación de la persona, a través de la teoría de Aubry y Rau Crítica. 13. Tendencias actuales: la sucesión en los bienes. 14. Sistema del Código Civil El sucesor Concepto y clases El legatario de parte alícuota Contenido de la sucesión Reglas generales. 20. Derechos extrapatrimoniales: principio y excepciones. 21. Derechos de familia. 22. Derechos políticos. 23. El domicilio. 24. Derechos sobre el cadáver. 25. Derechos patrimoniales: principio y excepciones. 26. a) Intransmisibilidad por disposición legal. 27. b) Intransmisibilidad por voluntad de las partes. 28. c) Intransmisibilidad por la naturaleza del derecho. 29. Obligaciones patrimoniales derivadas de una condena criminal. 30. Derechos de autor. 31. Cartas misivas. 32. Derechos sobre sepulcros. 32 bis.

9 X Guillermo A. Borda Recuerdos de familia. 33. Derechos emergentes de la locación. 34. Otras hipótesis Transmisión hereditaria A. Momento en que se opera Derecho romano. 36. Sistema del Código. 37. Caso de conmorencia. 38. Ausencia con presunción de fallecimiento bis. Desaparición forzada de personas B. Efectos Enumeración C. Herencia vacante Naturaleza del derecho del Fisco Ley que rige el derecho de las sucesiones Unidad y pluralidad de sucesiones Sistema del Código Civil Tratado de Montevideo. 49. Proyectos de reformas. 50. Legislación comparada Competencia A. El juicio sucesorio Juez competente Cómo se determina el domicilio Iniciación simultánea ante distintos jueces Acumulación de juicios sucesorios de distintos causantes. 54. Caso de que el último domicilio sea en el extranjero y haya bienes en nuestro país. 55. Caso de que haya un solo heredero B. Fuero de atracción del sucesorio Acciones atraídas por el sucesorio El fuero de atracción es de orden público. 67. Hasta qué momento hay atracción CAPÍTULO II Capacidad, indignidad y desheredación I. Capacidad para suceder Concepto. 69. Personas capaces Incapacidades establecidas en el Código bis. 73. Ley aplicable II. Indignidad Nociones generales Concepto y naturaleza. 75. Fundamento Antecedentes históricos. 78. Momento en que debe existir la indignidad. 79. Personas que pueden ser declaradas indignas

10 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XI 2. Causales Carácter de la enumeración legal A. Homicidio o tentativa El homicidio como causal de indignidad Muerte en legítima defensa, en estado de ebriedad, homicidio preterintencional. 85. Duelo. 86. Homicidio en riña. 87. Tentativa. 88. Cómplices. 89. La víctima Requisito de condena criminal Indulto y prescripción de la pena B. Omisión de denuncia de la muerte violenta del causante Obligación de denunciar la muerte violenta Ante quién debe ser hecha y oportunidad. 99. Casos en que cesa la obligación de formular la denuncia C. Acusación criminal contra el difunto La norma legal D. Adulterio con la mujer del difunto El precepto legal E. Abandono del difunto demente La norma legal Abandono del sordomudo Abandono de menores F. Atentados contra la última voluntad del difunto Distintas hipótesis legales a) Fuerza empleada para obligar al difunto a testar o para evitar que lo haga b) Fraude para evitar que el causante hiciera testamento o lo revocara c) Sustracción del testamento Daños y perjuicios G. No reconocimiento y abandono del hijo bis. El artículo 3296 bis H. Necesidad de ampliar las causales de indignidad Crítica del sistema del Código: legislación comparada Proyectos de reforma Acción de indignidad Necesidad de la acción civil y momento en que debe iniciarse Quiénes pueden intentarla Contra quiénes se puede ejercer Juez competente y procedimiento Efectos A. Respecto del indigno Sucesiones de las que es excluido Restitución de la herencia Caso de que el indigno haya enajenado los bienes heredados Intereses Accesorios y aumentos Efectos retroactivos de la restitución Créditos, deudas, derechos reales B. Respecto de los descendientes del indigno

11 XII Guillermo A. Borda 132. La cuestión El padre indigno pierde el usufructo de los bienes que reciban sus hijos menores C. Respecto de terceros Principio general Indemnización de los daños y perjuicios Hipótesis de fraude D. A quién beneficia la declaración de indignidad Personas beneficiadas Cómo se purga la indignidad Distintas causales A. Perdón Forma del perdón a) Perdón instrumentado en testamento posterior al hecho b) Perdón no instrumentado en un testamento Legislación comparada B. Posesión por más de tres años Carácter de la posesión Naturaleza del plazo Corre contra los incapaces y ausentes Herederos del indigno III. Desheredación Conceptos generales Concepto Quiénes pueden ser desheredados. 153 bis bis. Herederos forzosos Causales A. Enumeración Carácter restrictivo de la enumeración legal Respecto de los descendientes: a) Injurias de hecho b) Atentado contra la vida c) Acusación criminal Respecto de los ascendientes Respecto del cónyuge. 162 bis. Respecto del cónyuge del hijo B. Forma de invocar las causales Requisito formal C. Prueba de las causales La carga de la prueba Quiénes pueden invocar y provocar la causal Efectos Situación del desheredado Caso en que el desheredado haya entrado en posesión material de la herencia a) Respecto de los demás herederos y legatarios b) Respecto de los terceros Descendientes del desheredado Reconciliación

12 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XIII 178. Efectos Prueba Juicio crítico Paralelo con la indignidad Crítica CAPÍTULO III Aceptación y renuncia de la herencia I. Aceptación Nociones generales Concepto Caracteres de la aceptación Qué herencias pueden aceptarse Capacidad para aceptar Mujer casada Ausentes Aceptación por mandato El momento de la aceptación A. Desde cuándo puede aceptarse la herencia Desde cuándo se puede aceptar la herencia B. Plazo para aceptar El artículo 3313 del Código Civil Naturaleza del plazo del artículo Quiénes pueden invocar el plazo Legislación comparada C. Acción de los terceros interesados Derecho a exigir la opción Quiénes pueden exigir la opción Efectos del vencimiento del plazo Transmisión del derecho de opción Situación de los sucesores del heredero que no ha optado Plazo Formas de la aceptación Distintas formas A. Aceptación expresa Concepto y forma B. Aceptación tácita Concepto Actos que importan aceptación Enumeración legal: a) Enajenaciones y gravámenes b) Cesión y renuncia c) Demandas y transacciones d) Cobro de deudas y pago de créditos e) Actos de adición y administración f ) Otorgamiento de un mandato Actos que no importan aceptación

13 XIV Guillermo A. Borda 220. Actos conservatorios Caso de duda Caso en que no hay aceptación, no obstante la naturaleza del acto Caso de que el acto sea nulo Excesivo rigor del Código Aceptación forzada El artículo 3331, Código Civil Efectos de la aceptación Observación previa A. Enumeración Enumeración de los efectos legales: a) Irrevocabilidad b) Retroactividad c) Confusión de patrimonios d) Responsabilidad ultra vires B. La responsabilidad ultra vires La cuestión Crítica El sistema del Código Civil Legislación comparada Proyectos de reformas. 238 bis. La ley Nulidad Aplicación de los principios generales Condición general para que la nulidad pueda ser declarada A. Vicios de la aceptación Error Dolo Violencia El caso del artículo B. Quiénes pueden pedir la nulidad Personas interesadas C. Efectos de la nulidad Principios y aplicaciones a) Supuesto de renuncia posterior b) Supuesto de pérdida del beneficio de inventario D. Acción revocatoria de los acreedores El artículo II. Renuncia Nociones generales Concepto y caracteres Forma bis Caso de renuncia tácita Renuncia por apoderado Es irrevocable la renuncia? Retractación de la renuncia Oportunidad de la renuncia Capacidad: remisión Efectos de la renuncia Regla general y aplicaciones Renunciante con derecho a legítima Donaciones y legados Nulidad de la renuncia

14 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XV 277. Las causales del artículo Otras causales Quiénes pueden demandarla Prescripción de la acción Efectos Revocación de la renuncia Requisitos de la procedencia de la acción Quiénes pueden intentarla Contra quién debe dirigirse Efectos Caso de falencia III. Aceptación con beneficio de inventario Concepto bis. Importante cuestión terminológica Personas que gozan del beneficio A. Quiénes tienen derecho a pedirlo Principio general Caso de aceptación no beneficiaria Caso de pluralidad de herederos Prohibición al testador de imponer al heredero la aceptación no beneficiaria B. Beneficiarios de pleno derecho Incapaces Declaración que deben hacer los tutores y curadores Personas por nacer Concursados y fallidos Ausentes Mujer casada C. Cosa juzgada sobre el carácter beneficiario de la aceptación bis. La cuestión Forma de la aceptación beneficiaria Es tácita Oportunidad y procedimiento de la aceptación beneficiaria A. Plazo para acogerse al beneficio El problema en el Código Civil La ley B. El inventario Términos para hacerlo Facción del inventario Sanciones en caso de inventario irregular Inventario no confeccionado en tiempo Gastos del inventario C. Deliberación Objeto y término de la deliberación Derogación del artículo 3367, Código Civil Efectos de la aceptación beneficiaria A. Limitación de la responsabilidad del heredero Efecto principal Valor que debe tomarse en consideración para fijar el monto de los bienes Valores colacionables Bienes recibidos por el heredero como consecuencia de la acción de reducción B. Separación de patrimonios

15 XVI Guillermo A. Borda 330. El principio y sus consecuencias a) Créditos y deudas entre el heredero y la sucesión b) Derechos reales constituidos por el causante c) Subrogación d) Frutos e) Situación de los acreedores de la herencia y los legatarios f ) Situación de los acreedores del heredero Deudores personales del heredero Litigios entre el heredero y la sucesión Suspensión de la prescripción Administración y liquidación de los bienes Los dos períodos de la aceptación beneficiaria A. Período anterior a la opción definitiva del beneficio de inventario Situación del heredero: actos que puede realizar a) Actos conservatorios y de administración b) Puede demandar y recibir créditos c) Venta con autorización judicial B. Período posterior a la opción definitiva del beneficio Carácter de la administración No tiene derecho a retribución Casos en que sí lo tiene Quién administra si hay varios herederos Facultades del administrador Principio general: aplicaciones a) Actos conservatorios b) Administración propiamente dicha c) Cobro de créditos y pago de deudas d) Venta de bienes muebles e inmuebles Permuta y cesión onerosa de créditos e) Constitución de derechos reales f ) Aceptación y renuncia de herencias g) Representación en juicio h) Transacción y compromiso en árbitros Actos prohibidos Sanción para el caso de que el beneficiario realice un acto prohibido Pago de deudas y legados Deber del beneficiario Orden del pago: crítica al sistema del Código. 372 bis. Recursos para atenuar los inconvenientes del sistema del artículo Oposición de los acreedores La oposición no tiene carácter formal Sólo tiene efectos respecto del acreedor que la formula Recursos del acreedor cuando el heredero ha pagado a otros no obstante su oposición Prescripción de las acciones del acreedor Oposición de los legatarios Pago a sí mismo Acreedores presentados tardíamente Gastos de la administración y liquidación Acciones individuales de los acreedores y legatarios Responsabilidades y sanciones Rendición de cuentas Sanciones por no rendir cuentas Responsabilidad Administración irregular: derecho a pedir fianzas. 390 bis. Caso de que el heredero no preste fianza Remoción del beneficiario como administrador Pérdida del beneficio Abandono

16 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XVII 393. Concepto Capacidad Formalidades Efectos La administración por los acreedores y legatarios; distintas cuestiones. a) Quién administra b) Cómo se administra c) Procedimiento para el pago de créditos y legados Derechos del heredero frente a la administración Puede retomar el heredero la administración de los bienes? 402. Puede hacerse abandono en favor de determinados acreedores? 403. Acreedores presentados luego de la devolución del saldo al heredero Fin del beneficio Causales Efectos de la cesación del beneficio Es una persona jurídica la herencia aceptada bajo beneficio? La cuestión CAPÍTULO IV Separación de patrimonios 1. Concepto Origen histórico y transformaciones en el Derecho moderno El sistema de nuestro Código Quiénes pueden pedirla Acreedores de la sucesión y legatarios Quiénes no tienen derecho a pedirla Contra quién se dirige el pedido Sistema del Código Cómo debe pedirse Vía y forma para pedir la separación Oportunidad Casos en que la separación se produce de pleno derecho Medidas conservatorias Juez competente Bienes comprendidos en la separación Principio general Bienes excluidos Efectos Efecto fundamental de la separación y sus consecuencias a) Efectos respecto del heredero b) La preferencia: su alcance y limitaciones A quién beneficia el pedido de separación c) Derechos de los separatistas respecto de los bienes personales del heredero y de los acreedores personales respecto de los bienes de la sucesión Extinción de la preferencia Distintas causas

17 XVIII Guillermo A. Borda 8. Crítica del sistema del Código Defectos fundamentales Los Proyectos de reforma Nuestra opinión CAPÍTULO V Derechos y obligaciones del heredero 436. El método del Código Derechos del heredero Obligaciones I. Posesión hereditaria Nociones generales Concepto Breve noción histórica Fundamento Tendencias actuales Papel práctico de la posesión hereditaria en nuestro derecho Cómo se adquiere la posesión hereditaria Los dos modos de adquirirla a) Posesión de pleno derecho b) Posesión conferida judicialmente Efectos El artículo 3417: su verdadero alcance Acciones judiciales Asimilación de la posesión hereditaria de pleno derecho con la que otorgan los jueces La declaratoria de herederos bis. Concepto Diligencias previas: a) Publicación de edictos llamando a herederos b) Prueba del parentesco c) Procedimiento en caso de separación de hecho de los cónyuges Forma Valor jurídico y efectos de la declaratoria Respecto de terceros Juicios testamentarios: la aprobación del testamento Proyectos de reforma II. Acción de petición de herencia Concepto y naturaleza jurídica Concepto Naturaleza jurídica Juez competente Sujetos activo y pasivo A. Sujeto activo Quién puede ejercerla B. Sujeto pasivo Contra quién puede dirigirse

18 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XIX 3. Efectos de la acción A. Principio general Restitución de la herencia Medidas precautorias B. Posesión de buena o mala fe Concepto de buena fe Prueba de la buena fe Consecuencias de la buena o mala fe: remisión Prescripción La cuestión Acción posesoria hereditaria Inoperancia de la disposición legal III. Heredero aparente El problema del heredero aparente Actos de disposición de bienes inmuebles Requisito para su validez a) El poseedor debe haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobación judicial de un testamento b) Buena fe del tercero adquirente c) Acto oneroso d) Enajenación de cosas determinadas Cuestión acerca de los boletos de compraventa El tercero, adquiere a título originario o como sucesor singular? Actos de disposición de bienes muebles Su régimen Actos de administración Régimen legal Actos que deben reputarse de disposición o administración Concepto y aplicaciones Relaciones entre el heredero real y el aparente Obligaciones y derechos recíprocos CAPÍTULO VI Estado de indivisión de la masa hereditaria 504. La comunidad hereditaria La masa hereditaria A. Concepto y naturaleza Concepto de masa hereditaria; bienes que la integran Naturaleza de la masa hereditaria a) Teoría de la personalidad jurídica b) Teoría del condominio El condominio hereditario en el Derecho alemán

19 XX Guillermo A. Borda B. Situación de los créditos No forman parte de la masa indivisa Consecuencias: a) Derecho de persecución b) Pago parcial c) Cesión d) Acreedores personales de los herederos e) Caso de colación Conflicto con la partición Crítica del Código Derechos de los coherederos Derechos sobre las cosas indivisas Posesión. 521 bis. Uso y goce Reivindicación bis Coheredero inquilino Ocupación de un inmueble de la sucesión por un coheredero Medidas conservatorias Administración de la herencia Vacío del Código: la regla del artículo Nombramiento de administrador Administración de hecho. 532 bis. Pluralidad de administradores Facultades del administrador a) Cobro de créditos b) Arrendamientos c) Establecimiento de campo d) Establecimientos comerciales e) Demandas f ) Pagos g) Deudas, reparaciones urgentes, venta de cosas perecederas Rendición de cuentas Remoción Remuneración Transformación de la comunidad hereditaria en condominio bis. Requisitos formales La quiebra y el concurso en las sucesiones El problema A. Concurso preventivo de personas fallecidas Disposición legal B. Quiebra o concurso de la sucesión Quiebra o concurso póstumo Muerte del fallido durante el trámite de la falencia o después de declarada esta Competencia C. Quiebra o concurso de los herederos Aceptación o repudiación de herencias por herederos fallidos Legados y donaciones en favor del fallido CAPÍTULO VII División de la herencia I. Partición Principios generales

20 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XXI 548. Concepto Caracteres El principio de la división forzosa de la herencia: casos de indivisión temporaria. 550 bis a) Cuando así lo dispone el causante bis. Supuesto de que la indisponibilidad se refiera a bienes gananciales b) Cuando lo acuerdan los herederos c) Pedido del cónyuge supérstite Inejecutabilidad del bien indiviso por los acreedores de los herederos d) Bien de familia Derecho de habitación del cónyuge supérstite a) Naturaleza b) Condiciones requeridas c) Extensión del derecho d) Caracteres e) Reparaciones f ) Terceros g) Momento para hacerlo valer h) Fianzas i) Deterioro del inmueble j) Extinción del derecho Diferencias con el beneficio del art. 53, ley Legislación comparada Bienes excluidos de la partición a) Los sepulcros b) Los títulos honoríficos y otros recuerdos de familia Oportunidad para ejercer la acción; prescripción Imprescriptibilidad de la acción mientras dure el estado de indivisión Personas que pueden pedirla Enumeración a) Los herederos b) Los legatarios de parte alícuota c) Beneficiarios de cargos d) Los acreedores de los herederos e) Los cesionarios f ) Los herederos de los herederos Incapaces interesados en la partición Hijo bajo patria potestad Menores emancipados El Ministerio de Menores Modo de hacer la partición El principio de la partición en especie Casos en que no es posible la partición en especie Formas de la partición Distintas formas A. Partición privada Cuándo procede Unanimidad en la partición privada Forma B. Partición judicial Casos en que es imprescindible: a) Menores y ausentes b) Pedido de terceros interesados c) Falta de acuerdo para hacerla privadamente Diligencias previas Inventario Nombramiento bis Tasación Retasa Licitación Concepto Su supresión El partidor

21 XXII Guillermo A. Borda 600. Naturaleza de sus funciones Nombramiento Honorarios Caso en que no es necesaria la actuación de un partidor Recusación Procedimiento de la partición Masa a dividir Deudas y cargas Los honorarios comunes y particulares División de los bienes: a) División en especie. 610 bis. Partición de inmuebles urbanos por pisos o departamentos b) Créditos y dinero c) Adjudicaciones en condominio d) Deudas e) Adjudicación de los lotes. 614 bis. f ) Designación de martillero Proyectos de reforma La cuenta particionaria El artículo C. Partición mixta Concepto y aplicación Efectos de la partición A. Efecto declarativo Las dos concepciones sobre los efectos de la partición Legislación comparada Proyectos de reforma Efectos del carácter declarativo Bien hereditario adjudicado a un tercero B. Garantías en favor de los coherederos Evicción Requisitos para que proceda la evicción Extensión de la responsabilidad Créditos Aplicación de los principios generales de la evicción y excepciones Prescripción Vicios redhibitorios Prescripción de la acción por vicios redhibitorios Nulidad de la partición Aplicación de los principios generales Lesión. 503 II. Colación Conceptos generales Concepto Diferencias con la acción de reducción Modo de hacerse la colación Momento en que se calcula el valor bis Legislación comparada Un caso singular: donación de gananciales Intereses y frutos de los bienes sujetos a colación Divisibilidad de la obligación de colacionar Quiénes deben colacionar Herederos forzosos El cónyuge. 652 bis. Cónyuge del hijo o hija sin hijos Requisito de que se trate de sucesión ab intestato Legislación comparada Heredero renunciante Herederos con o sin beneficio de inventario Indignos y desheredados Colación por otro Herederos por representación

22 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XXIII 3. A quién es debida la colación Principio general Acreedores y legatarios Liberalidades sujetas a colación Principio y aplicaciones Donaciones simuladas Liberalidades que no deben colacionarse: a) Las enumeradas en el artículo b) Los gastos de alimentos y curación c) Los gastos de estudio y educación d) Los regalos de uso y amistad e) El pago de deudas de los ascendientes y descendientes Seguros de vida Entrega de inmuebles sin cobrar arrendamiento Intereses sobre una suma de dinero Sociedad entre el causante y el heredero Colación de deudas Importancia de la cuestión Insolvencia del heredero deudor Deudas prescriptas Dispensa de la colación Forma de hacerla La acción de colación Juez competente Prescripción. 687 bis A quién favorece la interrupción de la prescripción por uno de los herederos III. Liquidación del pasivo Las deudas del causante El principio de la división de las deudas Momento en que se produce la división de las deudas Consecuencias de la división ipso iure de las deudas Juicio crítico; legislación comparada Responsabilidad de los legatarios Cargas de la sucesión Régimen legal Proporción en que deben pagarse La obligación es simplemente mancomunada Derechos de los acreedores de la sucesión Acreedores reconocidos o que poseen un título auténtico Oposición de los acreedores de la sucesión a la entrega de los bienes Acreedores no reconocidos IV. Partición por ascendientes Partición por donación Concepto y naturaleza A. Reglas generales de validez

23 XXIV Guillermo A. Borda 713. Forma Quiénes pueden hacerla; partición donación conjunta Herederos que deben estar comprendidos en la partición bajo pena de nulidad. 715 bis Caso de hijos adoptivos Aceptación Formación de los lotes: división en especie Igualdad de los lotes y mejoras a) Colación b) Posibilidad de mejorar a los herederos Bienes que pueden partirse Condiciones prohibidas B. Efectos Distintos períodos a considerar Efectos en vida del donante Relaciones entre el ascendiente y los beneficiarios a) Irrevocabilidad de la partición b) Deudas del donante Relaciones de los descendientes entre sí; acción de garantía Efectos respecto de los acreedores Acción revocatoria Efectos después del fallecimiento del donante Apertura de la sucesión Partición por testamento Concepto Quiénes pueden hacerla y en favor de quién Forma Bienes comprendidos en la partición Modo de hacer los lotes Cláusula de mejora Revocación Efectos Acciones de rescisión y reducción Interpretación de los artículos 3536 y Efectos Cálculo de la legítima y momento en que se fijan los valores bis. Contra quién debe dirigirse la acción Desde cuándo deben interponerse estas acciones; prescripción Confirmación Acción de colación CAPÍTULO VIII Cesión de herencia 1. Principios generales Concepto y naturaleza Normas legales aplicables Caracteres del contrato Forma Está obligado el escribano a pedir certificados al Registro de la Propiedad antes de otorgar la escritura? 762. Capacidad Desde qué momentos produce efectos bis. Pacto de herencia futura Contenido de la cesión Bienes y deudas comprendidos Derechos hereditarios que corresponden al cedente por renuncia de otro coheredero. 768.

24 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XXV Aparición de un testamento posterior Bienes excluidos por cláusula contractual Frutos Bienes consumidos o enajenados por el heredero después de la apertura de la sucesión, pero antes de la cesión Acciones patrimoniales Supuesto de que existan bienes gananciales Bienes excluidos de la cesión Deudas y cargas de la herencia Efectos A. Efectos entre las partes Obligaciones del cedente: a) Entrega de los bienes b) Renacimiento de los créditos y deudas extinguidos por confusión c) Evicción Derechos litigiosos bis Obligaciones del cesionario B. Respecto de terceros Relaciones con los coherederos Intervención en el juicio sucesorio Efectos respecto de los acreedores de la sucesión Efectos respecto de los acreedores personales del heredero Las cargas de la sucesión Concurso del cedente

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27 Tratado de Derecho Civil Sucesiones II u 10ª edición

28 Tratado de Derecho Civil Sucesiones II u 10ª edición Guillermo A. Borda ( ) Ex Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Doctor en Jurisprudencia en la Universidad de Buenos Aires. Ex Profesor Titular de las Facultades de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, de la Universidad Católica Argentina y de la Universidad del Salvador. Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires y de la International Law Association. Miembro de Número Correspondiente de la Academia Nacional de Derecho del Perú. Doctor Honoris Causa de la Universidad del Salvador, Profesor Honoris Causa de la Universidad de Mendoza, Profesor Honorario de la Universidad Católica de La Plata, de la Universidad Mayor de San Marcos (Perú), de la Universidad de Lima (Perú), de la Universidad San Agustín (Arequipa, Perú), de la Universidad Católica Santa María (Arequipa, Perú) y de la Universidad San Antonio Abad (Cuzco, Perú). actualizado por Delfina Borda Diploma de honor de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador. Ex Secretaria de 1ª Instancia en lo Civil, Ex Fiscal de 1ª Instancia en lo Civil y Comercial, Ex Juez Nacional de 1ª Instancia Especial en lo Civil y Comercial, Ex Juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. la ley

29 Borda, Guillermo Antonio Tratado de derecho civil: sucesiones. - 10a ed. - Buenos Aires: La Ley, v. 12, 640 p.; 24 x 17 cm. ISBN Derecho Civil. 2. Sucesiones. I. Título CDD ª edición, ª edición, Guillermo Antonio Borda, 2012 de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2012 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 600 ejemplares I.S.B.N (Tomo II) I.S.B.N (Obra completa) S.A.P S.E.T Argentina

30 Índice Segunda parte Sucesión legítima CAPÍTULO IX Principios generales Derecho de representación 1. Principios generales Distintas clases de sucesiones; método Breves antecedentes históricos Cuándo tiene lugar la sucesión ab intestato Fundamento Principios que rigen la sucesión ab intestato en nuestro derecho a) Órdenes de preferencias b) Preferencia por grados c) Bienes Derecho de representación Concepto Es necesaria la muerte o el desplazamiento del representado. 798 bis. Conmoriencia y derecho de representación Representación simultánea de varias personas en una misma sucesión Caso en que todos los herederos pertenezcan al mismo grado y estirpe En principio, la representación no tiene lugar en las sucesiones testamentarias Supuestos especiales a) Herederos forzosos b) Herederos legítimos no forzosos Regla general Derecho comparado... 7 A. Quiénes gozan del derecho de representación Descendientes Colaterales Parientes que carecen del derecho de representación B. Calidades que debe reunir el representante Debe ser hábil para heredar al causante Debe ser hábil para heredar al representado Renuncia a la herencia del representado C. Consecuencias de la representación El principio básico Consecuencias: a) División por estirpe b) No se sucede al representado sino al causante c) Obligación de colacionar d) Legítima e) División de las deudas... 21

31 VIII Guillermo A. Borda CAPÍTULO X El orden sucesorio 826. Idea general del orden sucesorio Descendientes Ubicación en el orden sucesorio Hijos adoptivos Porción hereditaria Derechos hereditarios de los hijos extramatrimoniales Ascendientes Igualación de los ascendientes Ubicación en el orden sucesorio Porción hereditaria Padres adoptivos Cónyuge Antecedentes históricos Ubicación en el rango sucesorio Supuesto de que la sociedad conyugal se hubiera liquidado antes del fallecimiento del causante Supuesto de sociedad disuelta y no liquidada antes del fallecimiento del causante Porción hereditaria A. Causas de exclusión del cónyuge Advertencia previa Fallecimiento dentro de los treinta días del matrimonio El principio y las limitaciones legales y jurisprudenciales Separación personal por sentencia judicial Exclusión del cónyuge culpable Supuesto de reconciliación de los esposos Cónyuge declarado inocente que luego incurre en una causal de separación. 863 bis. Separación personal por presentación conjunta Divorcio vincular Divorcio vincular Separación de hecho La norma legal Falta de voluntad de unirse Prueba Principios aplicables Perdón al cónyuge culpable de la separación Ausencia con presunción de fallecimiento Caso de disolución del vínculo por nuevo matrimonio B. Nulidad del matrimonio Reglas generales Conflicto entre el cónyuge legítimo y el putativo Derecho sobre los bienes gananciales C. Nuera viuda sin hijos... 59

32 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones IX Derecho hereditario de la nuera Naturaleza del derecho de la nuera Condiciones legales Concurrencia con otros herederos Colación Indignidad y desheredación de la nuera Críticas a la norma y su interpretación a partir de la sanción de la ley Colaterales Rango y porción sucesoria Descendientes de los hermanos o medio hermanos Colaterales adoptivos Sucesión del Fisco; herencias vacantes Derecho del Fisco a las herencias vacantes Naturaleza del derecho del Fisco Designación del curador Intervención de los cónsules extranjeros Derechos y deberes del curador Actos regulares del curador Pagos a la sucesión Declaración de vacancia Frutos Responsabilidad intra vires Gastos de sepelio y de ritos religiosos hechos por terceros Derechos del denunciante de bienes vacantes Quiénes pueden ser denunciantes Porcentaje de distribución Prioridad de la denuncia El denunciante no es parte en el sucesorio CAPÍTULO XI La legítima 1. Conceptos generales Antecedentes históricos Concepto Inviolabilidad de la legítima La legítima futura no es renunciable La legítima es parte de la herencia Legislación comparada Los herederos forzosos Enumeración Porción legítima: a) Descendientes b) Ascendientes. 916 bis. c) Padres adoptivos d) Cónyuge e) Cónyuge del hijo o hija del causante que no tiene hijos Concurrencia de varios legitimarios Legislación comparada Modo de calcular la legítima Base patrimonial para calcularla A. Bienes hereditarios Bienes que integran la masa hereditaria a los efectos del cálculo de la legítima Bienes que deben excluirse: a) Créditos incobrables b) Créditos sujetos a condición suspensiva c) Documentos y recuerdos de familia d) Seguro de vida e) Frutos f ) Caso del legado de usufructo o renta vitalicia: remisión Créditos del causante contra un heredero legítimo Término de usucapión

33 X Guillermo A. Borda no cumplido Derechos intelectuales Deducción de las deudas Deudas que deben deducirse a) Impuestos b) Deudas litigiosas c) Deudas sometidas a condición suspensiva d) Deudas aleatorias e) Deudas extinguidas por confusión f ) Obligaciones naturales g) Cargas de la sucesión ) Gastos de sepelio ) Honorarios de abogados, partidores, etc ) Gastos de entrega del legado Valuación de los bienes hereditarios B. Donaciones Principios generales Casos especiales Contratos entre el causante y los herederos forzosos: el artículo Momento de la valuación Legados de usufructo o renta vitalicia El artículo Es aplicable a las donaciones? Caso de que haya varios legatarios Caso de que haya varios herederos Rentas o usufructos no vitalicios Legado o cesión de uso y habitación Oportunidad de la opción Naturaleza y efectos de la opción Legado de nuda propiedad Defensa de la legítima Cómo está defendida la legítima Acción de reducción Concepto A. Quiénes gozan de la acción Principio general Situación de los donatarios y legatarios Renuncia a la acción B. Orden en que debe hacerse la reducción El artículo a) Legados b) Donaciones Prueba de la fecha Insolvencia de uno de los donatarios C. Efectos de la acción Naturaleza de la acción: restitución en especie Efectos respecto de las partes Donaciones a extraños Pérdida de la cosa Frutos Mejoras Legislación comparada Donaciones a herederos Legados Efectos respecto de terceros Inmuebles Gravámenes constituidos a favor de terceros Muebles D. Prescripción Plazos Acción de rescisión Remisión

34 Tratado de Derecho Civil u Sucesiones XI 8. Privación de la legítima Causas; remisión Supresión de la reserva Concepto y fundamento de su supresión por la ley Tercera parte Sucesión testamentaria CAPÍTULO XII Del testamento en general Nociones generales Concepto y caracteres a) Es un acto jurídico unilateral b) Es un acto solemne c) Es un acto personalísimo d) Es un acto de disposición de bienes e) Produce efectos después de la muerte del testador f ) Es un acto revocable Testamentos conjuntos Testamentos conjuntos otorgados en el extranjero Disposición testamentaria aceptada en el mismo acto Capacidad para testar A. Regla general El artículo Momento en que debe existir la capacidad B. Incapaces para testar Enumeración Menores de 14 años Regla del artículo Menores emancipados Dementes Dementes interdictos Dementes no declarados a) Concepto de demencia b) Diferencia con los actos entre vivos c) Presunción de salud Prueba a) Testigos b) Pericia médica c) Razonabilidad de las cláusulas testamentarias Intervalos lúcidos Testamentos otorgados por interdictos antes del levantamiento de la interdicción Sordomudos que no saben darse a entender por escrito El artículo La voluntad y el testamento El problema de la voluntad con relación al testamento A. Desacuerdo entre la voluntad real y la declarada El problema

35 XII Guillermo A. Borda 1. Error El error con relación a los testamentos Error sobre la persona Error sobre el motivo determinante o causa Error sobre el objeto Dolo El dolo y la captación de la voluntad Violencia Aplicación de los principios generales Simulación Interposición de personas Acción de impugnación Quiénes tienen la acción Extensión de la nulidad Confirmación Prescripción B. Interpretación de los testamentos El problema Admisibilidad de pruebas extrañas al testamento Dudas acerca de la validez jurídica de la cláusula o de su extensión Jurisprudencia Algunas hipótesis particulares; remisión La interpretación de los testamentos y el recurso de casación Objeto Disposiciones patrimoniales y no patrimoniales Ley aplicable Capacidad para recibir por testamento Principio general Legislación comparada Incapaces: a) Tutores b) Confesores, sus parientes, iglesias y comunidades c) Escribano y testigos del testamento por acto público d) Oficiales del buque Adopción Simulación CAPÍTULO XIII Formas de los testamentos Es un acto solemne Rigor y liberalidad en la consideración de las formas Las distintas formas y su eficacia Disposiciones comunes Formalidades comunes a todos los testamentos A. Firma Cómo debe firmarse Lugar de la firma Momento de la firma B. Testigos