El proceso de familia en el Código Civil de Cataluña

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1 El proceso de familia en el Código Civil de Cataluña

2 El proceso de familia en el Código Civil de Cataluña Análisis de las principales novedades civiles y los aspectos fiscales Prof. Dr. Vicente Pérez Daudí Coordinador Isabel Balada Asensio Abogada Alejandro Ebrat Picart Abogado Josep Guiu Badía Abogado Nuria Mallandrich Miret Profesora de Derecho Procesal. Universitat de Barcelona Chantal Moll de Alba Lacuve Profesora de Derecho Civil. Universitat de Barcelona Roser Pallerols Vidal Abogada Vicente Pérez Daudí Profesor Titular de Derecho Procesal. Universitat de Barcelona Antonio Rubio Bonet Abogado Jesús Sánchez García Abogado Ángel Serrano de Nicolás Doctor en Derecho. Notario Carlos Villagrasa Alcaide Profesor titular de Derecho Civil. Universitat de Barcelona

3 Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios Isabel Balada, Alejandro Ebrat, Josep Guiu, Nuria Mallandrich Miret, Chantal Moll de Alba Lacuve, Roser Pallerols Vidal, Vicente Pérez Daudí, Antonio Rubio Bonet, Jesús Sánchez García, Ángel Serrano de Nicolás, Carlos Villagrasa Alcaide 2011 Atelier Vía Laietana 12, Barcelona editorial@atelierlibros.es Tel I.S.B.N.??? Depósito legal: Diseño de la colección y de la cubierta: Eva Ramos Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, Barcelona Impresión:

4 Índice PRÓLOGO ASPECTOS CIVILES REGULACIÓN CODICIAL DE LOS PACTOS EN PREVISIÓN DE UNA RUPTURA MATRIMONIAL I. Cuestiones preliminares II. Principios básicos que delimitan la configuración de estos pactos en el CCCat desde una óptica constitucional Necesario reconocimiento de estos pactos para poder acomodar las instituciones matrimoniales clásicas a las nuevas realidades sociales La autonomía de la voluntad como elemento justificante de estos pactos en previsión de la ruptura del matrimonio que continúa siendo un estado civil III. Algunas singularidades de la causa y de la eficacia vinculante de estos pactos en previsión de una ruptura matrimonial Aplicación de la causa familae a los posibles desplazamientos patrimoniales Admisión de la eficacia del acuerdo traslativo entre los cónyuges sin necesidad de homologación judicial y al margen del convenio regulador Carácter vinculante de lo pactado y sus límites por razón de la protección de los hijos menores o incapacitados y del cónyuge «débil o perjudicado»

5 8 Coord. Vicente Pérez Daudí IV. Regulación de los aspectos formales y materiales de la escritura pública en que se formalizan estos pactos en previsión de una ruptura matrimonial Cuestiones temporales y de oponibilidad en relación a la escritura pública que puede contener los capítulos matrimoniales y/o estos pactos Cumplimiento del deber notarial de información individualizada antes de autorizar la escritura que contiene estos pactos Obligación de aportar toda la información disponible por cada cónyuge y posible colisión con la obligación de guardar secreto profesional Admisibilidad de los pactos de exclusión y limitación al fijar el contenido de estos pactos: Aplicación del principio de reciprocidad V. Posible contenido personal y patrimonial de estos pactos en previsión de una ruptura matrimonial Materias directa o indirectamente contempladas como susceptibles de estos pactos en el CCCat o habituales en la práctica Pactos sobre la compensación por razón del trabajo para el hogar o el negocio del otro cónyuge Pactos sobre la prestación compensatoria Pactos sobre atribución del uso de la vivienda familiar Pactos relativos al régimen y manera de ejercer la guardia de los hijos 47 VI. Ineficacia de los pactos por grave perjuicio para uno de los cónyuges LA POTESTAD PARENTAL, LA GUARDA Y EL RÉGIMEN DE RELACIÓN Y COMUNICACIÓN CON LOS HIJOS EN LA LEY 25/2.010, DE 29 DE JULIO, DEL LIBRO SEGUNDO DEL CÓDIGO CIVIL DE CATALUÑA, RELATIVO A LA PERSONA Y LA FAMILIA I. De la potestad II. De la guarda y el régimen de relación y comunicación con los hijos LA ATRIBUCIÓN DEL USO DEL DOMICILIO FAMILIAR I. Consideraciones previas Determinación del domicilio familiar Gastos del domicilio familiar II. Regulación de la atribución del uso de la vivienda familiar en el Libro II del Código Civil de Cataluña Líneas principales de la reforma La atribución del uso de la vivienda familiar de mutuo acuerdo La atribución del uso de la vivienda familiar a falta de acuerdo o de aprobación judicial del acuerdo III. Exclusión y límites de la atribución del uso de la vivienda familiar Limitación basada en la valoración de la capacidad económica de una y otra parte Limitación derivada del título de ocupación de la vivienda

6 ÍNDICE 9 3. Limitación derivada de la ineficacia de los pactos en previsión de ruptura IV. Publicidad del derecho de uso de la vivienda V. Obligaciones por razón de la vivienda VI. Extinción del derecho de uso VII. Procedimiento para recuperar la posesión de la vivienda VIII. Actos de disposición sobre la vivienda sujeta a derecho de uso IX. La atribución o distribución del uso de la vivienda familiar en la extinción de la convivencia de parejas estables LA ATRIBUCIÓN Y DISTRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR I. La atribución del derecho de uso Atribución del uso en el convenio regulador Atribución del uso en medidas judiciales. Criterios de atribución Atribución al progenitor custodio Atribución al cónyuge más necesitado Atribución del uso en pactos en previsión de ruptura matrimonial Exclusión de la atribución del derecho de uso Cuando el progenitor custodio tiene medios suficientes para cubrir su necesidad de vivienda y la de los hijos Cuando el cónyuge que debería ceder el uso puede pagar prestaciones económicas que cubran los gastos de vivienda del otro cónyuge y de los hijos Atribución de vivienda familiar que no es propiedad de los cónyuges Vivienda familiar detentada por título distinto al de propiedad Vivienda familiar detentada por tolerancia de un tercero II. La distribución del derecho de uso de la vivienda familiar Fundamento de la distribución del derecho de uso Distribución temporal del derecho de uso Distribución del derecho de uso en convenio regulador o en pacto en previsión de ruptura matrimonial Distribución del uso ordenada judicialmente III. Régimen jurídico del derecho de uso Publicidad registral del derecho de uso de la vivienda Pago gastos de la vivienda familiar Gastos por razón de su adquisición o mejora Gastos por conservación, mantenimiento y reparación Actos dispositivos sobre la vivienda sujeta a derecho de uso Extinción del derecho de uso IV. Atribución y distribución del uso en caso de ruptura de unón estable de pareja

7 10 Coord. Vicente Pérez Daudí NUEVAS APLICACIONES DEL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN FAMILIAR EN EL LIBRO SEGUNDO DEL CÓDIGO CIVIL DE CATALUÑA I. Introducción: un paso más en la implantación de la mediación familiar como procedimiento de resolución de conflictos II. El marco jurídico de la mediación familiar en Cataluña La mediación familiar como complemento a la vía judicial Las funciones desempeñadas por el Centro de Mediación en Derecho Privado de Cataluña y por los Colegios profesionales Los ámbitos de aplicación de la mediación familiar, a partir del libro segundo del Código Civil de Cataluña La mediación familiar en la delación tutelar La mediación familiar en la determinación de los efectos de la nulidad matrimonial, del divorcio y de la separación judicial La mediación familiar y el plan de parentalidad La mediación familiar y el derecho a la información sobre el propio origen La mediación familiar y la potestad parental La mediación familiar y las parejas estables Legitimación activa y procedimiento de mediación Retos profesionales de la mediación familiar LAS PAREJAS ESTABLES I. La justificación de la reforma del régimen jurídico de las parejas estables en el código civil de Cataluña II. Efectos de la convivencia en pareja estable: jurisprudencia y normas legales Constitución de la pareja estable La acreditación de la pareja de hecho: medios de prueba La incidencia de la autonomía privada: pactos admitidos y prohibidos por el Código Civil de Cataluña El régimen económico de la pareja y los efectos patrimoniales derivados de la convivencia Efectos personales de la convivencia en pareja estable Los efectos de la convivencia en pareja estable sobre la vivienda Las parejas estables ante el Derecho público Causas de extinción de la pareja estable Efectos patrimoniales derivados de la ruptura de la convivencia Los efectos sucesorios derivados de la convivencia en pareja estable. 130 III. Aspectos procesales y perspectivas de futuro ASPECTOS PROCESALES LOS PROCESOS MATRIMONIALES I. Regulación

8 ÍNDICE 11 II. El objeto del proceso matrimonial La pretensión matrimonial Pretensiones en relación con los hijos Pretensiones económicas entre los cónyuges III. Los procedimientos IV. El órgano jurisdiccional Competencia objetiva La competencia territorial La competencia para el proceso de modificación de medidas V. Las partes VI. La acumulación de acciones VII. El proceso de mutuo acuerdo VIII. El proceso contencioso La demanda La contestación a la demanda La reconvención Actividades previas a la vista Vista La exploración de menores El dictamen pericial La intervención de los Equipos Técnicos Judiciales a. La intervención en la exploración de menores b. El dictamen de peritos c. Sobre la posibilidad de que el Equipo Técnico Judicial sea designado perito d. Sobre la posibilidad de que los integrantes del Equipo Técnico intervengan en el proceso como testigo Conclusiones Diligencias finales Sentencia Las medidas provisionales Las medidas provisionales previas al inicio del proceso Medidas provisionales derivadas de la admisión de la demanda LAS ESPECIALIDADES DEL CÓDIGO CIVIL CATALÁN EN EL PROCESO DE FAMILIA I. Introducción II. Especialidades del objeto del proceso en el código civil de Cataluña: la división de bienes comunes y la eficacia de los acuerdos extrajudiciales reguladores de la ruptura La división de bienes comunes La eficacia de los acuerdos extrajudiciales en previsión reguladores de la ruptura La intervención del equipo técnico judicial en el código civil de Cataluña

9 12 Coord. Vicente Pérez Daudí 3.1. Introducción Regulación Naturaleza del equipo técnico judicial Funciones del equipo técnico judicial El dictamen pericial El dictamen pericial de parte El dictamen pericial judicial La valoración de los dictámenes periciales, con especial referencia a los supuestos de contradicción entre ellos Otros supuestos de intervención del equipo técnico judicial ESPECIALIDADES PROCESALES EN MATERIA DE PRUEBA EN EL PROCESO DE FAMILIA I. Aportacion de las fuentes de prueba al proceso a fin de que puedan estar disponibles en la vista en el juicio verbal II. Las actividades probatorias previas a la vista La prueba pericial Las actividades previstas en el art , in fine lec La disposición adicional tercera del libro II del código civil de Cataluña Obtención de los datos fiscales que obren en los archivos de la agencia tributaria La edición de documentos Diligencias preliminares La prueba anticipada Aseguramiento de la prueba Prueba ilícita LAS MEDIDAS PROVISIONALES I. Régimen normativo II. Momento de adopción de las medidas provisionales III. Legitimación IV. Medidas adoptables Las medidas del art CCC El régimen de guarda y de visitas Las relaciones con hermanos y abuelos Distribución de las responsabilidades alimentarias Alimentos a favor de hijos mayores de edad no emancipados sin recursos propios Uso de la vivienda familiar Régimen de administración y tenencia de bienes comunes de los cónyuges Medidas para evitar el desplazamiento ilícito de menores Las «litis expensas» Otras medidas La aplicación del art. 102 CC tras la aprobación del CCC

10 ÍNDICE La revocación de poderes y consentimientos con la solicitud de medidas provisionales a. Condiciones para la producción de los efectos previstos por el art º CCC b. Medidas provisionales previas c. Medidas provisionales con la demanda V. Procedimiento La adopción de medidas provisionales previas La tramitación ordinaria La tramitación inaudita parte La confirmación o modificación de las medidas Medidas provisionales derivadas de la admisión a trámite de la demanda VI. La adopción de medidas provisionales en caso de violencia familiar o de género La solicitud y adopción de medidas civiles en la orden de protección La interposición de la demanda de nulidad, separación y divorcio después de la incoación del proceso penal La existencia de un proceso de nulidad, separación o divorcio anterior al inicio del proceso penal por violencia de género La noticia por parte del Juez civil de la posible comisión de un acto de violencia de género VII. El apartado tercero del arte CCC. La adopción por parte de la autoridad judicial competente de las garantías adecuadas para asegurar el cumplimiento de las medidas provisionales Delimitación del ámbito de la disposición Exigencia de concurrencia de los presupuestos de adopción de las medidas cautelares ASPECTOS FISCALES LEY 25/2.010 DE 29 DE JULIO, DEL LIBRO SEGUNDO DEL CÓDIGO CIVIL DE CATALUÑA, RELATIVO A LA PERSONA Y LA FAMILIA. SU INCIDENCIA EN EL IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS FÍSICAS CON REFERENCIA A LA LEGISLACIÓN ANTERIOR. ANÁLISIS DE LAS FIGURAS CON MÁS INCIDENCIA EN EL IRPF I. Regímenes económico-matrimoniales El régimen de separación de bienes Introducción Especialidad del régimen de separación de bienes desde el punto de vista del ITPAJD La compensación económica Concepto Art Libro II del CCC. Compensación económica por razón del trabajo

11 14 Coord. Vicente Pérez Daudí 2.3. Fiscalidad directa de la compensación económica: IRPF Fiscalidad indirecta de la compensación económica: ITPAJD Art división de los bienes en comunidad ordinaria indivisa IRPF ITPAJD II. Los efectos de la nulidad del matrimonio, del divorcio y de la separación judicial Medidas provisionales Prestación compensatoria Concepto Fiscalidad de la pensión compensatoria Repercusión fiscal de quien recibe la prestación Repercusión fiscal de quien da la prestación Requisitos para la aplicación de la fiscalidad Atribución o distribución del uso de la vivienda familiar Concepto Fiscalidad de la atribución del uso de la vivienda a) IRPF b) ITPAJD III. Convivencia estable de pareja Efectos sobre el IRPF ITPAJD Abreviaturas FORMULARIOS Convenio regulador de divorcio. (Varios supuestos) Plan de parentalidad Petición medidas provisionales previas. Solicitud atribución del uso del domicilio al cónyuge más necesitado de protección con custodia compartida Petición medidas provisionales previas. Solicitud atribución del uso del domicilio al cónyuge más necesitado de protección (sin hijos comunes) Demanda de divorcio: Solicitud atribución de otras residencias como domicilio familiar Contestación demanda de divorcio: Oposición a los alimentos y prestación compensatoria basada en el valor económico de la atribución del uso del domicilio familiar Contestación a la demanda de prestación compensatoria Demanda de modificación de sentencia de divorcio por desahucio por precario del domicilio familiar por parte de la propiedad

12 Prólogo Cuando me propusieron Jesús Sánchez García y Vicente Pérez Daudí escribir el prólogo de este libro sentí una mezcla de pavor y de orgullo. Pavor porque una no está habituada a estos menesteres y orgullo porque no conozco estudiosos del derecho de tanta categoría personal ni otro grupo de abogados (los autores) que ejerzan la profesión con mayor honestidad y honradez: desde la calidad, desde el rigor y con la voluntad de prestar un servicio útil a la sociedad y a la abogacía. Parece ser que cuando se prologa un libro lo común es hacer un breve resumen o una síntesis sucinta de lo que va a encontrarse en él: presentar la obra y los autores, así como defender el mérito de la obra y la necesidad de que esta exista. Debe ser una simple justificación del interés de la obra para animar a su lectura y una oportunidad del prologuista para animar a los autores para que continúen escribiendo. Voy a intentarlo. El origen de este libro nace en otoño de 2008 cuando Jesús Sánchez García, Vicente Pérez Daudí, Antonio Rubio Bonet y Roser Pallerols Vidal de cuya dedicación al estudio del Derecho y a la formación de otros compañeros he sido testigo excepcional tanto desde la Escuela de Práctica Jurídica como desde las Comisiones del Il ltre Colegio de Abogados de Barcelona que organizan actividades de formación, se reúnen para estudiar el que en aquel momento era sólo Proyecto del Libro II del Código Civil de Cataluña, relativo a la Persona y la Familia. Esta obra es el resultado de las alegaciones que se formularon en aquel entonces al mismo y de las conferencias que surgieron para informar desde el Cole-

13 16 Marta Isern Busquets gio de Abogados de Barcelona de las modificaciones legislativas que el Libro II acometía. Y, sobre todo, desde la generosidad de este grupo de abogados Jesús, Vicente, Antonio, Roser y el resto de colaboradores desde su vertiente más especializada del Derecho: Nuria Mallandrich, Josep Guiu Badia, Alejandro Ebrat, Carlos Villagrasa, Chantal Moll de Alba y Ángel Serrano de Nicolás, que aportan, además de la civil, la necesaria perspectiva procesal y fiscal de la reforma legislativa que se ha acometido. La obra conjuga a la perfección el enfoque eminentemente práctico con el rigor técnico-científico de un estudio. Los comentarios se dividen en cuatro grandes apartados. En el primero se desarrollan los aspectos civiles. Para el desarrollo del mismo han colaborado: el notario del Ilustre Colegio de Notarios de Barcelona el Dr. Ángel Serrano de Nicolás que analiza los pactos en previsión de la ruptura familiar; Antonio Rubio Bonet, abogado del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona y actual presidente de la sección de derecho matrimonial de este Colegio, que trata la potestad parental, la guarda y el régimen de relación y comunicación con los hijos; la abogada del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona Roser Pallerols Vidal, que fue secretaria de la Comisión de Derecho Matrimonial del ICAB durante la tramitación parlamentaria hasta el año 2006 y que desarrolla la atribución de uso del domicilio familiar; la profesora de Derecho Civil de la Universitat de Barcelona Dra. Chantal Moll de Alba que analiza también la atribución y distribución del uso de la vivienda conyugal ya que se estimo conveniente desarrollar este tema desde dos perspectivas, una más práctica y otra más dogmática; por último ha intervenido el Dr. Carlos Villagrasa Alcaide, profesor titular de Derecho Civil de la Universitat de Barcelona que analiza las aplicaciones del procedimiento de mediación familiar en el libro segundo y las parejas estables. El segundo apartado de estos comentarios se dedica al desarrollo de los aspectos procesales. El libro II del Código Civil de Cataluña regula distintos preceptos de carácter procesal que implica una alteración sustancial del proceso de familia regulado en la LEC. Ello obligaba a un desarrollo exhaustivo de los mismos. En primer lugar el Dr. Vicente Pérez Daudí, profesor titular de Derecho Procesal de la Universitat de Barcelona y Secretario de la comisión de Derecho Procesal de este Colegio, realiza una exposición del proceso de familia regulado en la LEC, concretamente de los procesos contencioso y de mutuo acuerdo que se regula en los artículos 770 y 777 de la LEC. Posteriormente desarrolla las especialidades procesales que regula el libro II del Código Civil de Cataluña, centrándose en la división de cosa común, los aspectos procesales de la eficacia de los acuerdos extrajudiciales pactados entre los cónyuges en previsión de la ruptura y la intervención del equipo técnico judicial.

14 PRÓLOGO 17 Jesús Sánchez García, abogado del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona y actual vicepresidente de la comisión de Derecho Procesal de este Colegio desarrolla las especialidades en materia de prueba en el proceso de familia. Por último la Dra. Nuria Mallandrich Miret, profesora de Derecho Procesal de la Universitat de Barcelona, desarrolla las medidas provisionales. El tercer apartado tiene por objeto el análisis de las repercusiones fiscales del libro II en el Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y en el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. El mismo lo desarrollan los abogados del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona Alejandro Ebrat y Josep Guiu, que también es presidente de la sección de derecho fiscal del ICAB. En el cuarto apartado las abogadas del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona Isabel Balada y Roser Pallerols Vidal realizan una serie de formularios de los escritos más habituales en el proceso de familia y que resultan afectados por la aprobación del Libro II del Código Civil de Cataluña. A través de estos comentarios se ha pretendido ofrecer un instrumento útil a los abogados y a la totalidad de los operadores jurídicos para la aplicación del libro II del Código Civil de Cataluña ante los Tribunales. Este libro es de gran interés para aquellos abogados cuya dedicación preferente se enfoque al derecho de familia y cuidando todos los aspectos relacionados con el mismo. Para terminar, y para cerrar este prólogo según los cánones, quiero agradecer de nuevo a estos magníficos profesionales y formadores la oportunidad que nos brindan de compartir su trabajo y sus estudios; y no quiero acabar sin citar a Miquel Roca Junyent en su libro «Sí, Abogado» para ilustrar en una frase el espíritu de los autores que tanto aportan a la formación de los compañeros y compañeras del Colegio de Abogados de Barcelona: «Formar significa querer formar y, sobretodo, estar preparado para hacerlo». Los autores lo cumplen y la obra es el resultado. Barcelona, 12 de marzo de 2011 Marta Isern Busquets Directora de Formacion del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona.