LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES

Transcripción

1 LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Expositor: Dr. Gastón Francisco Vidal Quera gvidal@llyasoc.com.ar - Neuquén, 27 de septiembre de LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Antecedentes en leyes anteriores: Ley : tributos nacionales, provinciales y municipales. Ley : tributos nacionales. Ley : tributos nacionales y provinciales (incluye C.A.B.A.). Por primera vez se incluyen a los sistemas de seguridad social provinciales. 1

2 LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Motivo de incorporación: 1) Insistencia de las provincias Discriminación respecto a la importancia de las haciendas locales 2) Imposibilidad de establecer delitos (art. 75 inc. 12) C.N.) 3) Necesidad de una norma federal expresa LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS LOCALES Principales tributos que recaudan las provincias: inmobiliario, ingresos brutos, patente automotores y embarcaciones deportivas, sellos, transmisión gratuita de bienes y tasas en general. Reservados por la ley de coparticipación federal impuestos Tributos a los que se aplicaría la reforma: inmobiliario, automotor, ingresos brutos y sellos. Recaudación Neuquén (01-08/2013): 1) Ingresos Brutos (local y CM): (85%), 2) Sellos (10%), y 3) Inmobiliario (4%) y otros recursos (1%). 2

3 LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Delito evasión simple tributaria (art. 1º Ley ): declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, evadiere total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, al fisco provincial o a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, siempre que el monto evadido excediere la suma de $ por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun cuando se tratare de un tributo instantáneo o de período fiscal inferior a 1 año. Delito doloso con un monto objetivo de punibilidad. LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Ingresos Brutos: recae sobre el ejercicio habitual de la actividad económica a título oneroso en una jurisdicción. La base imponible son los ingresos brutos. La verificación del hecho imponible es anual sin perjuicio de que se paguen anticipos en forma mensual. LPT: vigente para todo el período fiscal Declaración jurada (CM 05) se presentó en junio de Contribuyentes Multilateral. locales y contribuyentes de Convenio 3

4 Principales maniobras dolosas: Ocultamiento de ingresos (pocos conceptos deducibles de la base imponible); Mal encuadramiento de la actividad; Aplicación errónea de exenciones o alícuotas reducidas (ej: actividad industrial, construcción). Contribuyentes locales: 100% de la actividad en una Provincia o C.A.B.A. Declaración jurada anual: Alícuotas generales: 3%-4% promedio. Evasión base imponible: $ x 4%= $ (monto objetivo de punibilidad) 4

5 LEY PENAL TRIBUTARIA Y TRIBUTOS PROVINCIALES Contribuyentes Convenio Multilateral: - Se aplica a aquellos contribuyentes que ejercen actividades gravadas en dos o más jurisdicciones, cuando el proceso productivo sea económicamente inseparable y no puedan discriminarse los ingresos obtenidos. - El contribuyente atribuye ingresos y gastos entre las jurisdicciones que ejerce actividad. - Convenio Sujeto vs. Convenio Actividad. Contribuyentes Convenio Multilateral: Liquidación del impuesto: - Liquidaciones y pagos eligiendo una sede de pago que será el domicilio legal o la de la administración principal a opción del contribuyente (art. 74 R.G. 1/2013). Allí se presentan los anticipos mensuales (CM 03) y la declaración jurada anual (CM 05) ( jurisdicción sede ). 5

6 Aplicación del Protocolo Adicional: procedimiento para el supuesto en que por fiscalización surjan diversas interpretaciones de la situación fiscal de un contribuyente, y se determinen diferencias de gravamen por atribución en exceso o en defecto de base imponible entre las jurisdicciones donde se ejerce actividad. Debe solicitarse la aplicación del Protocolo Adicional al contestarse la vista (art. 40 R.G.1/13 C.A.-Ordenamiento de R.G. Interpretativas). Nula aplicación práctica (exige probar criterios anteriores, incompatibles del Fisco, respuestas anteriores que no concuerdan, etc) Algunas cuestiones conflictivas: Protocolo Adicional no ha sido prácticamente aplicado por las Provincias, pero está vigente. Se contempla la emisión de documentos de crédito a favor del contribuyente y a la orden del o los Fiscos acreedores. Se realizan compensaciones entre los Fiscos. Hay daño real a la hacienda provincial? Se da el tipo penal de evasión tributaria? 6

7 Algunas cuestiones conflictivas: pago de los anticipos y declaración jurada en jurisdicción sede. En qué momento se configura el delito? Podrá iniciarse un proceso penal en más de una jurisdicción? Cómo se resuelven los conflictos de competencia? Impuesto de Sellos: grava la circulación económica en el momento en que se plasma en un acto, contrato u operación onerosa instrumentada. Elementos esenciales: instrumentación y onerosidad. Hay instrumento en tres tipos de operaciones: a) actos, contratos y operaciones entre presentes. b) para aquellos contratos formalizados por correspondencia. c) Para las operaciones monetarias que representen entregas o recepciones de dinero que devenguen interés, efectuadas por entidades financieras regidas por la ley

8 Impuesto de Sellos: Alícuotas generales Ciudad de Buenos Aires: 1% Provincia de Buenos Aires: 1,2% Provincia de Neuqúén: 1,4% (general) Delito evasión simple tributaria: base imponible: $ x 1%=$ (monto objetivo punibilidad) Impuesto de Sellos: Tributo de carácter instantáneo. Art. 1 Ley (Evasión simple tributaria): siempre que el monto evadido excediere la suma de $ por cada tributo y por cada ejercicio anual, aún cuando se tratare de un tributo instantáneo o de periodo fiscal inferior a un (1) año. Cómo se interpreta el concepto de ejercicio anual? Se sumarán todos los contratos alcanzados en los que intervenga el contribuyente en el año para analizar si se supera el monto objetivo de punibilidad? 8

9 Impuesto de Sellos: Algunas cuestiones conflictivas Forma de pago: Mediante declaración jurada (interviniente en el acto o agentes de retención: escribanos, Registros, etc), con valores fiscales (estampillas que se pegan al instrumento) o papel sellado (sellar el instrumento). La sola omisión de presentar una declaración jurada del impuesto de sellos configura un delito? la mera omisión de presentación de una declaración jurada no traspasará el umbral del simple encubrimiento en los deberes fiscales, y carecerá pues de trascendencia penal, siempre que no concurra una concreta mise en scene, o maniobras engañosas susceptibles de inducir en error (CNCasación Penal, Sala III, Di Giorgio, Osvaldo, 30/04/2010). Impuesto de Sellos: Algunas cuestiones conflictivas - Prescripción Provincia de Neuquén: Art. 141 CF: Las acciones y poderes de la Dirección Provincial para determinar y exigir el pago de los impuestos, tasas y contribuciones y sus accesorios regidos por el presente Código para aplicar y hacer efectivas las multas y las clausuras en ellas previstas, prescriben a los cinco (5) años, excepto para el caso de Impuesto de Sellos que prescriben a los diez (10) años. Comienzo del término: Para el caso del Impuesto de Sellos a partir del momento en que la Dirección Provincial de Rentas tome conocimiento de la existencia de los instrumentos. 9

10 Impuesto de Sellos: Algunas cuestiones conflictivas - Prescripción Provincia de Buenos Aires: 5 años: Art. 159 C.F.: Los términos de prescripción no correrán mientras los hechos imponibles no hayan podido ser conocidos por la Autoridad de Aplicación por algún hecho o acto que los exteriorice en la Provincia. Esta norma será de aplicación para las obligaciones de carácter instantáneo Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo anterior, el impuesto no resultará exigible, cuando al momento de la exteriorización hubieran transcurrido más de diez años contados a partir del primero de enero del año siguiente a la realización de los hechos imponibles. Impuesto de Sellos: Algunas cuestiones conflictivas Prescripción Importancia de definir momento en que se toma conocimiento. Cuándo comenzará a correr la prescripción penal? Desde que se instrumentó el contrato que no pagó el impuesto (momento de consumación) con independencia del momento en que el Fisco tomó conocimiento? 10

11 Proyecto de reforma del Código Civil 2012 Plazo: Artículo 2562: Prescriben a los DOS (2) años: d) el reclamo de todo lo que se devenga por años o plazos periódicos más cortos, excepto que se trate del reintegro de un capital en cuotas. Causal de suspensión: Artículo 2541: El curso de la prescripción se suspende, por una sola vez, por la interpelación fehaciente hecha por el titular del derecho contra el deudor o el poseedor. Esta suspensión sólo tiene efecto durante SEIS (6) meses o el plazo menor que corresponda a la prescripción de la acción. Proyecto de reforma del Código Civil 2012 Interrupción por petición judicial: Artículo 2546: El curso de la prescripción se interrumpe por toda petición del titular del derecho ante autoridad judicial que traduce la intención de no abandonarlo, contra el poseedor, su representante en la posesión, o el deudor, aunque sea defectuosa, realizada por persona incapaz, ante tribunal incompetente, o en el plazo de gracia previsto en el ordenamiento procesal aplicable. Interrupción por reclamo administrativo: Artículo 2548: se interrumpe por reclamo administrativo si es exigido por la ley como requisito previo para deducir la acción judicial. El efecto interruptivo se tiene por no sucedido si no se interpone demanda judicial dentro de los plazos previstos en las leyes locales o, en su defecto, por SEIS (6) meses contados desde que se tiene expedita la vía judicial. 11

12 Algunas cuestiones controvertidas: Proyecto de reforma del Código Civil Prescripción por la ley penal tributaria en el delito de evasión simple tributaria: 6 años y en el caso para reclamar la deuda 2 años. La CSJN estableció que el Código Civil, como instituto general del derecho, es aplicable a la prescripción de los tributos locales que se pagan en forma periódica o de a plazos (caso Ingresos Brutos, patentes, etc). Impuesto Inmobiliario (rural o urbano) Para una diferencia de impuesto anual de $ la diferencia de base imponible que debe llegarse hace casi inaplicable la ley penal tributaria para este impuesto. En algunas provincias el impuesto inmobiliario lo cobran los municipios se aplicará la ley penal tributaria? Está involucrada la hacienda provincial? 12

13 Impuesto a la transmisión gratuita de bienes (vigente en Provincia de Buenos Aires y Entre Ríos) Todo aumento de riqueza obtenido a título gratuito que comprenda uno o más bienes en la Provincia y/o beneficie a personas físicas o jurídicas con domicilio en la misma (herencias, legados, donaciones, anticipos de herencia y cualquier otra transmisión que implique un enriquecimiento patrimonial a título gratuito). Provincia de Buenos Aires: monto no imponible $ que se eleva a $ si se trata entre padres, hijos y cónyuges. OBTENCION FRAUDULENTA DE BENEFICIOS FISCALES Art. 4 LPT: Prisión de uno a seis años el que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión, obtuviere un reconocimiento, certificación o autorización para gozar de una exención, desgravación, diferimiento, liberación, reducción, reintegro, recupero o devolución tributaria al fisco nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. 13

14 DELITO DE APROPIACION INDEBIDA DE TRIBUTOS Art. 6 LPT: Prisión de dos a seis años el agente de retención o de percepción de tributos nacionales, provinciales o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que no depositare, total o parcialmente, dentro de los 10 días hábiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado supere la suma de cuarenta mil pesos ($ ) por cada mes. Agentes de retención y percepción del Impuesto sobre los Ingresos Brutos. Neuquén: Alícuota general de retención: 2%-4% según actividad. Exige el dolo de mantener los importes retenidos a sabiendas que deben ingresarse al Fisco Provincial. EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Art. 7 LPT: Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el obligado, que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o omisión, evadiere total o parcialmente al fisco nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, el pago de aportes o contribuciones, o ambos conjuntamente, correspondientes al sistema de la seguridad social, siempre que el monto evadido excediere la suma de ochenta mil pesos ($ ) por cada mes. 14

15 APROPIACION INDEBIDA DE LOS RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Art. 9 LPT: Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el empleador que no depositare total o parcialmente dentro de los diez (10) días hábiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, el importe de los aportes retenidos a sus dependientes, siempre que el monto no ingresado superase la suma de veinte mil pesos ($20.000) por cada mes. Idéntica sanción tendrá el agente de retención o percepción de los recursos de la seguridad social que no depositare total o parcialmente, dentro de los diez (10) días hábiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, el importe retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado superase la suma de veinte mil pesos ($20.000) por cada mes. EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL - Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Provincia de Santa Fe. - Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Provincia de Entre Ríos. - Instituto de Previsión Social de Corrientes. - Instituto de Seguridad Social, Seguros y Préstamos del Chaco. - Instituto de Seguridad Social de La Pampa. - Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de la Provincia de Córdoba. 15

16 EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Instituto de Seguridad Social de Chubut. Instituto de Previsión Social de Buenos Aires. Instituto de Previsión Social de Misiones. Instituto de Seguridad Social del Neuquén. EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Instituto de Seguridad Social del Neuquén (Ley 611 y modif.) Funcionarios, empleados y agentes que en forma permanente o transitoria desempeñen cargos o funciones, aunque fueran de carácter electivo, en cualquiera de los Poderes del Estado provincial, sus reparticiones u organismos centralizados, descentralizados o autárquicos, empresas del Estado provincial y servicios de cuentas especiales u obras sociales. El personal policial con funciones de seguridad, defensa y bomberos. 16

17 EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Instituto de Previsión Social de la Provincia de Buenos Aires (Decreto 600/94 y modificatorias) Personal que en forma permanente o transitoria preste servicios remunerados y en relación de dependencia en cualquiera de los Poderes del Estado Provincial o Municipalidades, sea cual fuere la naturaleza de la designación y forma de pago, y aunque la relación de la actividad subordinada se estableciera mediante contrato a plazo fijo. También se encuentran obligados a la afiliación, el personal que preste funciones docentes en los establecimientos educativos privados de cualquier nivel, modalidad o rama de la enseñanza autorizados por la Dirección General de Cultura de la Provincia. Aporte (14% -16% personal docente) y Contribución empleadores (12%) EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Marzo 2013: Noticia de prensa ARBA: El Instituto de Previsión Social de la Provincia de Buenos Aires (IPS) anunció que denunciará penalmente a los propietarios de los colegios privados que se niegan a depositar los montos que le descontaron a su personal en concepto de aportes previsionales. Funcionan 6719 niveles educativos privados abiertos, de los cuales 23% mantiene deuda no regularizada. Para el núcleo duro de los deudores se prevé la aplicación de la Ley Penal Tributaria. 17

18 EVASION SIMPLE. RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL - Por primera vez se incluye como delito a la evasión en los sistemas de seguridad social provinciales (no esta en la ley ). - Puede el Estado Provincial estar incurso en una actuación que desate la persecución penal cuando actúa en su carácter de empleador? Responsabilidad de los funcionarios públicos. - Institutos provinciales de previsión social, regímenes especiales provinciales (docentes, policías, bancos, etc); cajas empresas provinciales. - Será de aplicación en las Cajas con empleadores privados (caso de los colegios) CUESTIONES PROCESALES. El procedimiento de determinación de oficio y la denuncia penal Art. 18 LPT: El organismo recaudador formulará denuncia una vez dictada la determinación de oficio de la deuda tributaria o resuelta en sede administrativa la impugnación de las actas de determinación de la deuda de los recursos de la seguridad social, aún cuando se encontraren recurridos los actos administrativos. AFIP Vista Determinación de Oficio Apelación ante el Tribunal Fiscal de la Nación (monto mayor a $ ) Pcia. de Neuquén Determinación de Oficio 15 días Recurso de reconsideración Apelación Poder Ejecutivo Sup. Tribunal 18

19 CUESTIONES PROCESALES. - La LPT contempla normas procesales y de organización judicial (presentación espontánea, denuncia penal, relación procedimiento administrativo y judicial y competencia de los jueces). - Puede una ley de fondo regular la materia procesal penal que es de exclusiva competencia de las provincias? - Doctrina: normas inconstitucionales, cada provincia debería adherirse a la LPT y regular y armonizar las normas procesales para juzgar las causas por tributos locales. CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia de Corrientes: - Los delitos de la LPT se juzgan de acuerdo a las normas de procedimiento y procesales que se establecen en la ley. - Luego de resuelto el recurso de reconsideración, se eleva un informe al Ministerio de Hacienda para que formule la denuncia penal, previo dictamen del servicio jurídico y expresando la convicción administrativa de la presunta comisión del delito. - Si la denuncia la realiza un tercero, se remite a la DGR para que inicie el procedimiento de determinación de oficio ( ) 19

20 CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia de Corrientes: La conformidad del contribuyente en la inspección no exime a la tramitación del procedimiento de determinación de oficio si hay que realizar la denuncia. La DGR no puede aplicar multas hasta tanto recaiga sentencia definitiva en sede penal por los mismos hechos. Contempla la extinción de la acción por pago (anterior LPT) Crea un Juzgado de Instrucción en lo Penal Tributario con competencia en toda la Provincia con una Secretaría Única (hasta tanto justicia instrucción ordinaria). CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia de Buenos Aires: - Proyecto para crear un Fuero Penal Tributario. - Creación de un Departamento Penal Tributario dentro de ARBA. - Firme decisión de aplicar la Ley Penal Tributaria. 20

21 CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia de Santa Fe: - Resolución (ME) 469/2012 (B.O. 4/10/12): Se crea la Comisión de Implementación del Régimen Penal Tributario con el objeto de coordinar el abordaje de la temática referida a los delitos tributarios regulados en la Ley a raíz de la modificación de la Ley para la Provincia.Miembros designados por el Secretario de Ingresos Públicos (del API y de la propia SIP) - Agosto 2013: La Administración Provincial de Impuestos presentó una denuncia por defraudación contra una contribuyente de Cañada de Gómez, acusada de falsear documentación para ocultar una deuda con el organismo recaudador. CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia Formosa: Ley 1591 del 8/11/2012-Faculta a Rentas: - Implementar un régimen de regularización espontánea. - Denunciar a la Fiscalía de Estado los hechos que encuadren en la LPT, una vez dictada la determinación de oficio, aunque se encontraren recurridas. - Recibir denuncias de terceros y los antecedentes que suministre la justicia provincial, debiendo comenzar el procedimiento de determinación de oficio (120 días hábiles prorrogables por igual plazo). 21

22 CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Provincia de Neuquén: Se encuentra analizando la emisión de las normas para aplicar la ley penal tributaria en la Provincia. Suscribió con AFIP un convenio para intercambiar información. CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Resolución AGIP N 357/13 Establece un área especializada que asuma competencias de índole penal, ya sea para dictaminar, asesorar y/o coordinar aquellos procesos que pudiesen terminar con una denuncia ante la justicia. Se crea en la Dirección Asistencia y Coordinación Legal Administrativa-DGR- la División Penal Tributario. 22

23 CUESTIONES PROCESALES. REACCION DE LAS PROVINCIAS Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Reforma Código Fiscal (agosto 2013). En el ejercicio de su competencia la Agencia Gubernamental de Ingresos Públicos está facultada para: 27) Denunciar ante el fuero Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires la presunta comisión de los delitos tipificados en la Ley y sus modificatorias, cuando entendiere que se ha ejecutado una conducta punible dadas las circunstancias del hecho y del elemento subjetivo. CUESTIONES PROCESALES El procedimiento de determinación de oficio y la denuncia penal Denuncia penal sin encontrarse agotada la vía administrativa y firme la determinación de oficio? Las provincias agotarán la instancia administrativa con el riesgo que opere la prescripción o iniciarán la denuncia penal? Santa Fe: Determinación de Oficio: 15 días: recurso de reconsideración ante la Administración Provincial de Impuestos. Posteriormente: recurso de apelación ante el Poder Ejecutivo. Entre Ríos: Determinación de Oficio: Reconsideración ante la DGR. Apelación al Ministerio de Economía (previo pago con excepción de las multas) 23

24 CUESTIONES PROCESALES El procedimiento de determinación de oficio y la denuncia penal Ciudad de Buenos Aires: Determinación de Oficio: recurso de reconsideración ante la AGIP y luego jerárquico. Provincia de Neuquén: Determinación de Oficio: recurso de reconsideración y luego apelación ante el Poder Ejecutivo. Agotada la instancia administrativa demanda ante el Superior Tribunal de Justicia: art. 101 CF: Será requisito de admisibilidad de la demanda el pago previo de la obligación fiscal y sus accesorios y al solo efecto de repetir los pagos que resultasen indebidos. No alcanza esta exigencia al importe adeudado por multas. CUESTIONES PROCESALES El procedimiento de determinación de oficio y la denuncia penal No debería formularse una denuncia penal pendiente el agotamiento de la instancia administrativa. Se replicó un sistema que funciona a nivel nacional sin considerar las particularidades procesales de los distintos Códigos Fiscales que operan en las 23 Provincias y en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. 24

25 Buenos Aires 25 de mayo 555, Piso 13 (C1002ABK) - tel./fax: (5411) Corrientes 9 de julio 1272, Piso 8º 1 (W3400AYV) - tel./fax: (543783) estudio@llyasoc.com.ar w w w. L L y A s o c. c o m 25