UNIONES CONYUGALES O DE PAREJA: FORMACIÓN, RECONOCIMIENTO Y EFICACIA INTERNACIONAL

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1 UNIONES CONYUGALES O DE PAREJA: FORMACIÓN, RECONOCIMIENTO Y EFICACIA INTERNACIONAL ACTOS PÚBLICOS Y HECHOS (O ACTOS JURÍDICOS) EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Ana Quiñones Escámez

2 CONSEJO EDITORIAL MARÍA TERESA DE GISPERT PASTOR JOAN EGEA FERNÁNDEZ JOSÉ IGNACIO GARCÍA NINET FRANCISCO RAMOS MÉNDEZ SIXTO SÁNCHEZ LORENZO JESÚS-MARÍA SILVA SÁNCHEZ JOAN MANEL TRAYTER JIMÉNEZ BELÉN NOGUERA DE LA MUELA RICARDO ROBLES PLANAS JUAN JOSÉ TRIGÁS RODRÍGUEZ Director de Publicaciones

3 UNIONES CONYUGALES O DE PAREJA: FORMACIÓN, RECONOCIMIENTO Y EFICACIA INTERNACIONAL ACTOS PÚBLICOS Y HECHOS (O ACTOS JURÍDICOS) EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Ana Quiñones Escámez Profesora de Derecho internacional privado. Universidad Pompeu Fabra (Barcelona)

4 Colección: Atelier Internacional Director: Sixto Sánchez Lorenzo Catedrático de Derecho internacional privado de la Universidad de Granada Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios Ana Quiñones Escámez 2007 Atelier Via Laietana 12, Barcelona editorial@atelierlibros.es Tel.: I.S.B.N.13: I.S.B.N.10: Depósito legal: B Diseño y fotocomposición: Addenda, Pau Claris 92, Barcelona Impresión: Winihard Gràfics

5 ÍNDICE INTRODUCCIÓN DIMENSIÓN INTERNACIONAL DE LAS UNIONES DE PAREJA Regulación por el Derecho internacional privado Propuesta metodológica en el ámbito de los conflictos de autoridades Justificación de la opción metodológica Dificultades de una división tripartita de métodos Plan de trabajo CAPÍTULO I. RECONOCIMIENTO JURÍDICO INTERNO DE LA PAREJA (UN VIEJO Y UN NUEVO DEBATE) Adaptación del Derecho a la realidad social de la unión entre hombre y mujer Matrimonio indisoluble y estigmatización del concubinato Estado del Bienestar y regulación de la unión libre Equiparación total o parcial de la unión fáctica con el matrimonio como freno a la des-regularización de la familia Argentina (legislación de ámbito provincial) Bolivia (uniones libres o de hecho) República Federal del Brasil (uniones estables) Colombia (uniones maritales de hecho) Cuba (Matrimonio no formalizado) El Salvador (unión estable) Guatemala (unión de hecho) Honduras (unión de hecho) Estados Unidos de México (matrimonio de hecho) Panamá (matrimonio de hecho inscrito) Paraguay (unión de hecho) Perú (unión estable)

6 Ana Quiñones Escámez Venezuela (unión concubinaria) Algunas normas de conflicto específicas para las uniones fácticas Reconocimiento jurídico de la pareja del mismo sexo Un debate abierto en Europa: un matrimonio, dos matrimonios, y otras uniones de pareja con independencia de la orientación sexual Un debate abierto, que divide a los sisters states, en los Estados Unidos de Norteamérica Domestic Partner, Civil Union y matrimonio La Defense of Marriage Act [DOMA y SUPER DOMA] Incidencia de las DOMAS en la Full Faith and Credit Clause: un límite del orden público «inter-federal» e internacional Necesidad de normas de competencia (Vermont) y de condiciones de reconocimiento Canadá: la Unión civil (Quebec) y la reforma del matrimonio Otras zonas geográficas Sudáfrica: un debate en clave constitucional Israel: concubinos reputados como esposos Australia, Nueva Zelanda y otros Yuxtaposición de varios debates: reconocimiento simbólico del matrimonio entre personas del mismo sexo, adopción, y reforma del matrimonio PARTE I RECONOCIMIENTO JURÍDICO INTERNACIONAL DE LA PAREJA (NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO) CAPÍTULO II. NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PARA LA PAREJA INSCRITA DEL MISMO SEXO Los países escandinavos: extensión de las normas que regulan el matrimonio Normas de conflicto unilaterales vs. normas de competencia internacional de autoridades Normas específicas de Derecho internacional privado en la Ley finlandesa (2002) Normas de competencia de autoridades Ley aplicable a la constitución o al registro de la unión: lex loci registrationis o lex auctoris? Reconocimiento de la unión inscrita ante una autoridad extranjera: una norma propia a los conflictos de sistemas o una norma propia a los conflicto de autoridades? Ruptura de la unión: Competencia de autoridades y reconocimiento de las decisiones dictadas en el extranjero

7 Uniones conyugales o de pareja: formación, reconocimiento y eficacia internacional 2. Alemania: normas ad hoc para la pareja inscrita del mismo sexo Cuestiones de constitucionalidad Normas de Derecho internacional privado en la ley alemana (2001): lex loci registrationis o lex matrimonii - lex auctoris? El supuesto de hecho regulado en la norma de conflicto Ubicación de las nuevas normas de conflicto en la Ley de Introducción al Código Civil Necesidad de que intervenga la autoridad pública en la constitución y extinción de la unión Posible exclusión de las uniones heterosexuales Inclusión del matrimonio entre personas del mismo sexo Ley aplicable a la constitución, los efectos generales y a la disolución de la institución: la lex loci registrationis Constitución de la unión ante la autoridad pública: lex loci registrationis o lex auctoris? a) Competencia universal de las autoridades alemanas b) Formación de la unión en el extranjero y su reconocimiento en Alemania c) Uniones registradas sucesivamente en países distintos: conflicto móvil vs. normas de reconocimiento Efectos de la unión sujetos a la lex loci registrationis Disolución de la unión inscrita Reparto compensatorio de los derechos de pensión: nueva previsión en el artículo 17b EGBGB Excepciones a la regla general y vis atractiva de la lex loci registrationis Alimentos: limitaciones derivadas de la lex loci registrationis a) Régimen autónomo o régimen convencional? b) La vis atractiva de la lex loci registrationis Sucesiones: ley aplicable y vis atractiva de la lex loci registrationis Efectos de la unión registrada en el extranjero: la ley alemana como límite Aplicación del artículo 17 b 4 EGBGB a los efectos del matrimonio entre personas del mismo sexo: sentencia del BZ de y sentencia del VG Kalsruhe de Normas de Derecho internacional privado en la Ley federal suiza Competencia internacional de autoridades Derecho aplicable Condiciones indisociadas de formación (fondo y de forma) de la unión: lex matrimonii/auctoris Reconocimiento de la unión registrada en el extranjero Reconocimiento del matrimonio entre personas del mismo sexo como partenariado Efectos de la unión inscrita o partenariado registrado La ley suiza es aplicable a título subsidiario cuando el derecho extranjero desconoce la unión inscrita

8 Ana Quiñones Escámez 3.8. Ley aplicable a los alimentos Ley aplicable a los efectos patrimoniales Disolución del partenariado Foro de necesidad para la disolución de la unión en Suiza Reconocimiento de las decisiones extranjeras Normas de Derecho internacional privado en el Reino Unido y Gales, Escocia e Irlanda del Norte Reconocimiento de las uniones inscritas en el extranjero (overseas relationships) Reconocimiento automático de las uniones equivalentes a la unión civil Reconocimiento como unión civil del matrimonio entre personas del mismo sexo celebrado en el extranjero Reconocimiento de la eficacia de las otras uniones inscritas extranjeras como unión civil Reconocimiento de las uniones con efectos distintos a los de la unión civil Reconocimiento de las uniones no incluidas en la lista Efectos de las uniones excluidas Reflexión final CAPÍTULO III. NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LOS PAÍSES QUE REGULAN LA PAREJA CASADA E INSCRITA CON INDEPENDENCIA DE LA ORIENTACIÓN SEXUAL Holanda: normas similares (pero separadas) para el matrimonio y la unión inscrita Normas para el matrimonio Normas para la unión inscrita: Ley sobre conflictos de leyes en materia de partenariado (2004) Ley aplicable a la formación de la unión inscrita en Holanda Ley aplicable a las condiciones de fondo Ley aplicable a las condiciones de forma Reflexión final Reconocimiento de una unión inscrita en el extranjero Condiciones de reconocimiento El respeto a la lex loci registrationis o lex matrimonii o lex auctoris Equivalencia con la unión inscrita holandesa a) Unión de pareja b) Monógama: prohibición de la bigamia c) Regulada por ley d) Formalizada (inscrita o registrada) ante la autoridad pública e) Competencia de la autoridad pública f) Que despliegue los efectos principales de la unión matrimonial

9 Uniones conyugales o de pareja: formación, reconocimiento y eficacia internacional g) Conformidad con el orden público internacional holandés Reflexión final: Conflictos de calificaciones Ley aplicable a los efectos personales y a las relaciones patrimoniales que no afectan al régimen patrimonial Ley aplicable a los efectos personales del partenariado concluido en Holanda: lex fori Ley aplicable a los efectos de la unión inscrita en el extranjero Ley aplicable al régimen patrimonial de la unión inscrita a) Unidad y fraccionamiento de la ley aplicable a los bienes. 208 b) Forma y momento de expresión de la autonomía de la voluntad c) En defecto de autonomía de la voluntad d) Relaciones con los terceros Competencia y ley aplicable a la ruptura o disolución de la unión inscrita Cese extrajudicial de la unión y competencia judicial internacional Competencia judicial internacional: matrimonio y unión inscrita Reconocimiento de las decisiones de disolución o cese de la unión en el extranjero Ley aplicable a los alimentos: Aplicación del Convenio de La Haya (1973) Normas de Derecho internacional privado para el matrimonio y la unión civil en el Quebec (Canadá) Matrimonio y Unión civil en el Quebec Normas de DIP en la Ley de sobre unión civil Formación de la unión a) Competencia internacional de las autoridades del Quebec b) Ley aplicable a la formación de la unión civil Efectos de la unión: el «régimen primario» Competencia judicial internacional para la disolución de la unión civil: el forum celebrationis como foro de necesidad Ley aplicable a la disolución de la unión y a sus efectos: ley del domicilio común o lex loci celebrationis Reconocimiento de decisiones Inclusión de la unión civil en algunas normas de conflicto aplicables al matrimonio: cónyuges y esposos Normas de Derecho internacional privado distintas para el matrimonio y la «relación de vida en común» en Bélgica Derecho aplicable a la formación del matrimonio entre personas del mismo sexo Una regla general (lex fori/celebrationis/matrimonii/auctoris) disfrazada de correctivo

10 Ana Quiñones Escámez Restricciones al concepto de ley prohibitiva Exclusión del matrimonio y la unión inscrita casi-matrimonial de la «relación de vida en común» El supuesto de hecho relativo a la «relación de vida en común» Exclusión de la unión inscrita casi-matrimonial considerándola como matrimonio Reflexión final: conflictos de calificaciones y falta de uniformidad CAPÍTULO IV. NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PARA LA UNIÓN INSCRITA CASI-CONTRACTUAL DEL MISMO Y DISTINTO SEXO Las relaciones de vida en común: la cohabitación blega y análogas El supuesto de hecho regulado La exclusión del matrimonio y de la unión registrada de tipo escandinavo La exclusión de las uniones no registradas reguladas por ley Normas de competencia internacional de autoridades para la relación de vida en común Derecho aplicable a la relación de vida en común Efectos con respecto a terceros Reflexión final El pacto civil de solidaridad: normas, propuestas (2004) y un rico debate doctrinal en Francia El Debate en torno a la naturaleza jurídica del PaCS: la reescritura del Tribunal Constitucional Un doble debate: el matrimonio como reconocimiento simbólico y la mejora de los derechos del PaCS Normas de Derecho internacional privado: el PaCS consular La Propuesta de inclusión del PaCS en la categoría general del estatuto personal y su regulación por la ley del registro Inadecuación de las conexiones aplicables a los contratos: ley de la autonomía y ley de la residencia habitual del prestador característico del contrato a) Un prestador característico del contrato? b) Exclusión en la Propuesta de Reglamento Roma I del PE y del Consejo sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales (2005) Estatuto personal y familiar Autores que abogan por una categoría autónoma dentro del ámbito del estatuto personal: la ley de la institución Autores que propugnan para las parejas registradas la lex loci registrationis Reflexión final Normas de Derecho internacional privado en la Ley andorrana (2005)

11 Uniones conyugales o de pareja: formación, reconocimiento y eficacia internacional 3.1. Unión formalizada o registrada: constitución de la unión estable de pareja Efectos personales y patrimoniales Reagrupación familiar y otros derechos Ruptura de la unión Efectos del cese o extinción de la unión Efectos del cese de la unión por fallecimiento de la pareja: derechos sobre la herencia Competencia internacional de autoridades para el registro de la unión Normas de Conflicto: aplicación de las que regulan el matrimonio CAPÍTULO V. RECONOCIMIENTO DE LAS UNIONES DE PAREJA DEL MISMO Y DISTINTO SEXO EN UN ÁMBITO INTERNACIONAL Y EUROPEO: EL PROYECTO DE CONVENIO DE LA CIEC Búsqueda de soluciones comunes Un tema que preocupa, pero no ocupa, a la Conferencia de La Haya de Derecho internacional privado La Comisión Internacional del Estado Civil (CIEC): proyecto en curso sobre el reconocimiento de algunos aspectos de estado civil de las uniones inscritas Dificultades encontradas en la elaboración de un Proyecto de Convenio Exclusión del matrimonio Exclusión de las uniones no registradas Efectos relativos al estado civil Motivos de denegación del reconocimiento La Unión Europea y las uniones de pareja: un sitema de reconocimiento de la diversidad Ley aplicable vs. reconocimiento: de García Avello a Grunkin-Paul (asunto C-96/04 pendiente ante el TJCE) Competencia de los Estados miembros en la definición de matrimonio u otra unión de pareja y neutralización en sede de reconocimiento del requisito del orden público Se ocupan las Directivas de definir la cualidad de cónyuge (cuestiones de estado civil)? Reflexiones y propuestas doctrinales: el grupo europeo de Derecho internacional privado Reflexión final

12 Ana Quiñones Escámez PARTE II PROPUESTAS DE LEGE FERENDA PARA TODAS LAS UNIONES DE PAREJA (ACTOS PÚBLICOS, CONTRATOS Y HECHOS JURÍDICOS) CAPÍTULO VI. MÉTODO DISTINTO PARA LA FORMACIÓN DE LOS ACTOS PÚBLICOS CONSTITUTIVOS DE UN VÍNCULO CONYUGAL O DE PAREJA: NORMAS DE COMPETENCIA INTERNACIONAL DE AUTORIDADES Introducción El acto público que autoriza la formación-inscripción del vínculo de una determinada pareja como acto público constitutivo (decisión) Irrelevancia del rito o de la celebración Exclusión de las actas de notoriedad u otros documentos probatorios de la vida en pareja Método de los conflictos de leyes para matrimonios informales u otras uniones fácticas de pareja: actos jurídicos privados (contratos) y hechos jurídicos Enfoque competencial y de reconocimiento para los actos públicos constitutivos (conflicto de autoridades) Líneas generales del método Un control descartado: la exigencia de un control o un razonamiento conflictual (derecho aplicable) Control de la ley aplicada y límite del orden público en sede de reconocimiento Ausencia de legislación respecto a las parejas del mismo sexo y limite del orden público De la regulación de la pareja del mismo sexo (leyes autonómicas) hasta la apertura del matrimonio Normas de competencia internacional de la autoridad que constituye la unión Ley aplicable a la formación o constitución de la unión: lex auctoris CAPÍTULO VII. RECONOCIMIENTO DEL ACTO PÚBLICO EXTRANJERO: FORMULACIÓN DE LAS CONDICIONES DE RECONOCIMIENTO Control de la competencia internacional de la autoridad extranjera que intervino en el acto Significado de un control flexible: Ausencia de una competencia exclusiva Interpretación flexible de los criterios relativos a la nacionalidad o la residencia Incidencia de las cuestiones relativas al control del flujo de extranjeros en el territorio

13 Uniones conyugales o de pareja: formación, reconocimiento y eficacia internacional 1.4. Formulación de lege ferenda de la primera condición de reconocimiento relativa a la competencia de la autoridad extranjera La condición de reconocimiento relativa al límite del orden público del estado requerido Concreción del límite del orden público: uniones inconciliables Formulación de lege ferenda de la segunda condición de reconocimiento relativa al límite del orden público La condición de la autenticidad o regularidad intrínseca del acto CAPÍTULO VIII. ALCANCE DEL RECONOCIMIENTO DEL VÍNCULO JURÍDICO CONYUGAL O DE PAREJA (EXTENSIÓN «TAL CUAL» Y «TOMA EN CONSIDERACIÓN» DEL ACTO PÚBLICO) Efectos directos e indirectos del acto público constitutivo Equivalencia de vínculos conyugales y adecuación de los efectos previstos en el Estado requerido Falta de equivalencia, reconocimiento y «toma en consideración del acto público reconocido» Modelos doctrinales de reconocimiento de decisiones (sentencias) extranjeras El modelo de la asimilación o de la equipación de efectos Desventajas del modelo de la asimilación o equiparación de los efectos Correctivo que acompaña al modelo de la asimilación de los efectos: la acumulación de los efectos El modelo de la extensión de los efectos: reconocimiento «tal cual» de los efectos de la unión conyugal o de pareja Ventajas de la extensión de los efectos o de reconocer «tal cual» el vínculo jurídico conyugal o de pareja Correctivos a la teoría de la extensión de los efectos o reconocimiento parcial: oportunidad de una cláusula que establezca como techo los efectos previstos por el Estado requerido Efectos directos del acto público y alcance de la lex auctoris El reconocimiento del vínculo y de su naturaleza: control a título principal e inscripción Reconocimiento del efecto negativo: existencia de un impedimento o de un vínculo inconciliable Efectos indirectos del acto público, control incidental o «toma de consideración» Alcance de la lex auctoris como «ley anterior»

14 Ana Quiñones Escámez 6.2. Subsunción y adaptación material stricto sensu en caso de equivalencia Relectura del acto público y (lex auctoris) como objeto de transposición (adaptación) en clave de reconocimiento «tal cual» (extensión de los efectos): su aplicación al ámbito de los derechos sucesorios CONCLUSIONES FINALES Y SÍNTESIS DE LA PROPUESTA NORMATIVA CONCLUSIONES FINALES Lex fori como lex matrimonii La autoridad internacionalmente competente aplica su propia ley: lex matrimonii como lex auctoris Revitalización, en nuestros días, de la loci celebrationis como lex loci registrationis: relectura como lex matrimonii/ lex auctoris Normas de competencia internacional para evitar uniones ineficaces Correspondencia entre la competencia internacional de la autoridad y la lex matrimonii aplicable o aplicada Acto público constitutivo (decisión) vs. hechos y actos jurídicos (contratos) en el DIP Reconocimiento de los actos públicos extranjeros Resultados satisfactorios y ventajas del método propuesto en un ámbito interno, europeo e internacional Convergencias con el sistema federal norteamericano PROPUESTA DE NORMAS DE COMPETENCIA DE AUTORIDADES, DERECHO APLICABLE Y RECONOCIMIENTO Hechos y actos jurídicos (contratos) Actos públicos Propuesta de normas de competencia y derecho aplicable Instrumento europeo o internacional Derecho autónomo Propuesta de normas de reconocimiento de los actos públicos extranjeros Alcance del reconocimiento del acto y la lex auctoris: reconocimiento «tal cual» y modelo de la extensión de los efectos Efectos directos e indirectos: «toma en consideración» del acto y la lex auctoris Reconocimiento del acto y desplazamiento de la adaptación (substitución/transposición) Síntesis normativa respecto al alcance del reconocimiento BIBLIOGRAFÍA SELECCIONADA