4. DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS: MODALIDADES DE CONTRATO DE TRABAJO

Transcripción

1 1. INDICE 1. Las modalidades Contractuales. 2. Trabajo en Común, Contrato en Grupo y Auxiliar Asociado. 3. Fomento del Empleo por Tiempo Indefinido. Características. 4. Contrato Fijo Discontinuo. Clases y Régimen Jurídico. 5. Clasificación de los Contratos Temporales. 6. Contrato de Obra o Servicio Determinado. Régimen Jurídico. 7. Contrato Eventual. Régimen Jurídico. 8. Contrato de Interinidad y con causa de Violencia de Género. Disposiciones Comunes. 9. Los Contratos Formativos: Contrato para la Formación y Contrato en Prácticas. Requisitos, Forma y Contenido. Duración y Extinción. 10. Contrato a Tiempo Parcial. 11. Contrato de Relevo por Jubilación Parcial y por Jubilación Anticipada. Régimen Jurídico. 12. Contrato a Distancia. 2. INTRODUCCIÓN GENERAL A LA UNIDAD Y ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO En este tema se tratarán las modalidades contractuales más utilizadas, cuando se adoptará cada tipo de contrato y sus características principales, además de la posibilidad de bonificación. Para familiarizarse con el alumno tanto con las modalidades contractuales que no se van a tratar se aconseja visitar la web (empresas). También encontrarán los formularios de todos los contratos y demás documentos relacionados con la contratación. 3. OBJETIVOS ESPECÍFICOS Conocer los tipos de contrato más utilizados y comprender cuando utilizar uno u otro. Adoptar las herramientas necesarias para analizar cualquier tipo de contrato, no solo los que se imparten. 4. DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS: MODALIDADES DE CONTRATO DE TRABAJO 1. LAS MODALIDADES CONTRACTUALES El contrato de trabajo puede celebrarse de forma indefinida o por duración determinada. A pesar de la preferencia legal por la contratación indefinida, la tasa de temporalidad es relevante, sobre todo las correspondientes a los jóvenes, mujeres, trabajadores menos cualificados y de menores salarios y trabajadores con discapacidad. 1

2 Dos de los objetivos fundamentales de la política social comunitaria son la estabilidad en el empleo y la limitación de la contratación temporal. Para alcanzar esos objetivos se suscribió el un Acuerdo Marco sobre el trabajo de duración determinada por las principales organizaciones interprofesionales comunitarias (UNICE, CEEP y CES). Para la aplicación de dicho acuerdo se aprobó la Dir 1999/70/CE, que lo incluyó como anexo. El Estatuto de los Trabajadores cumple con la obligación de transposición de la directiva. Establece unos límites a la contratación temporal que se amparan, entre otros factores, en las causas objetivas que justifiquen la renovación de dichos contratos, por lo que el criterio de la causalidad real es uno de los medios fundamentales para determinar si estas formas contractuales se ajustan a la legalidad y, por tanto, su uso es lícito. La utilización de estos contratos para prestar servicios que no son objetivamente temporales (es decir, fuera de los supuestos en que la ley lo permite) supone contratación temporal en fraude de ley. La consecuencia es que los contratos temporales celebrados en fraude de ley se presumen por tiempo indefinido (ET art.15.3), además de constituir una infracción grave. 2. TRABAJO EN COMÚN, CONTRATO EN GRUPO Y AUXILIAR ASOCIADO A. Trabajo en común El trabajo en común, contemplado en el art.10 ET, no constituye exactamente una modalidad de contrato de trabajo específica, sino, más bien, una orden empresarial de trabajo a un grupo de trabajadores o un pacto entre ellos, con el objeto de formar un equipo de trabajo para la realización de determinada tarea coordinadamente o, en su caso, para el desarrollo de su prestación o conjuntamente y de modo permanente. En este contrato existe un conjunto de trabajadores con prestaciones coordinadas, mientras que en el contrato de grupo, un grupo de trabajadores es contratado como tal por un empresario ( STS ). Por este motivo, el empresario seguirá manteniendo sus derechos y obligaciones respecto de los trabajadores individualmente considerados, que mantienen sus respectivos contratos de trabajo con el empresario. 2

3 Se podrá fijar una retribución conjunta, en su caso parcialmente, mediante algún complemento o prima, que en tal supuesto se repartirá entre los componentes del equipo en función de su participación en la labor conjunta. B. Contrato de grupo El contrato de grupo sí constituye efectivamente una modalidad contractual de trabajo específica, en la que el sujeto trabajador está formado por un grupo considerado en términos unitarios. Esta modalidad es constatable con mayor frecuencia en determinados ámbitos de actividad como el agrario y los espectáculos públicos. Característica esencial de este contrato es que la obligación de trabajar la asumen colectivamente y en virtud de un solo vínculo jurídico varios trabajadores, efectuándose la contratación por parte del empresario no con un trabajador aislado, sino con un grupo de trabajadores considerado en su totalidad ( STSJ Canarias (Las Palmas) ). El empresario no tendrá frente a cada uno de sus miembros los derechos y deberes que como tal le competen, sino que ejercerá sus poderes directivos y cumplirá con sus obligaciones retributivas de manera conjunta ( art ET). La disolución del grupo traerá consigo la extinción del contrato ( STS ). C. Auxiliar asociado A través de esta figura y conforme a lo que se pacte por escrito entre un trabajador y su empresario, el trabajador podrá asociar a su trabajo a un auxiliar o ayudante, respecto del cual, asumirá la posición empresarial el mismo empleador que el del trabajador principal ( STS ). No es clara la naturaleza jurídica y el modo de operar de esta figura legal, aunque doctrinalmente se la ha caracterizado como una especie de contrato de grupo compuesto por dos trabajadores, uno principal y otro auxiliar o ayudante, y que se conforma de manera sucesiva, tras la celebración del contrato como el trabajador principal y en aplicación de una previsión expresada en ese contrato. 3

4 3. FOMENTO DEL EMPLEO POR TIEMPO INDEFINIDO Se trata de la concesión de incentivos económicos dentro de los programas generales de fomento del empleo, que suelen primar la contratación indefinida o la transformación de contratos temporales en indefinidos (como el programa puesto en marcha por la Ley 43/2006). Hasta el 11 de febrero de 2012 entrada en vigor del RDL 3/2012- las empresas podían acudir a la vía del contrato para fomento de la contratación indefinida. En la actualidad, esta vía especifica de contratación indefinida la constituye el contrato de trabajo por tiempo indefinido de apoyo a los emprendedores, puesto en marcha por el RDL 3/2012 con efectos de 12 de febrero de 2012 y modificado en algunos extremos por Ley 3/2012, con el fin de facilitar el empleo estable a la vez que se potencia la iniciativa empresarial. Contrato de apoyo a emprendedores Esta vía de contratación puede ser utilizada por las empresas que tengan menos de 50 trabajadores en el momento de celebrarse el contrato ( art. 4.1 y 8 Ley 3/2012). Rige una prohibición de uso para las empresas que hubieran adoptado decisiones extintivas improcedentes en los seis meses anteriores, aunque siempre con posterioridad a la reforma laboral de 2012, que no podrán utilizar esta modalidad contractual para ocupar ni los puestos de trabajo vacantes por dichas decisiones ni otros del mismo grupo profesional y del mismo centro de trabajo ( art. 4.6 Ley 3/2012). El contrato debe celebrarse por tiempo indefinido y por escrito, tanto a jornada completa como parcial. Su régimen jurídico es el del contrato de trabajo ordinario, pero con la particularidad de que el período de prueba será de un año, aunque no podrá pactarse dicho periodo cuando el trabajador hubiera desarrollado las mismas funciones en la empresa bajo cualquier modalidad contractual ( art. 4.3 Ley 3/2012). La duración del período de prueba ha sido avalada por sendas sentencias del TC ( SSCT 119/2014, 16 de julio y , considerando que se trata de una medida legislativa coyuntural adoptada en un contexto de grave crisis económica con una elevada tasa de desempleo y que atiende a la legítima finalidad de potenciar la iniciativa empresarial como medio para facilitar el empleo estable, lo que conecta con el deber de los poderes públicos de realizar una política orientada al pleno empleo ( art CE). 4

5 Ventajas económicas: a) Apoyo salarial indirecto, en tanto que en el contrato formalizado a jornada completa se puede compatibilizar con el salario propiamente dicho la percepción del 25% de la prestación contributiva de desempleo pendiente de percibir, siempre que el trabajador lo solicite dentro de plazo (15 días a contar desde la fecha de inicio de la relación laboral) y que hubiera percibido la prestación durante tres meses como mínimo antes de celebrar el contrato ( art. 4.4 Ley 3/2012, modificado por RD ley 16/2013, de 20 diciembre ); tras la terminación del contrato el trabajador podrá optar entre la reanudación de la prestación, de la que, en su caso, se entenderá consumido tan sólo el 25% del tiempo de compatibilización con el salario, o solicitar una nueva prestación. b) Bonificación de cuotas de seguridad social, aplicable a la contratación de desempleados inscritos en la oficina de empleo, pertenecientes a los colectivos de jóvenes de 16 a 30 años o mayores de 45 ( art. 4.5 Ley 3/2012, modificado por RDley 16/2013, de 20 diciembre ): En los contratos a tiempo parcial estas bonificaciones se disfrutarán de modo proporcional a la jornada de trabajo pactada en el contrato. c) Deducciones fiscales, que pueden aplicarse a la cuota íntegra del impuesto de sociedades una vez finalizado el periodo de prueba del contrato: En general, para la aplicación de los incentivos se exige al empresario el mantenimiento del contrato al menos durante tres años desde la fecha de inicio de la relación laboral, así como el mantenimiento del nivel de empleo alcanzado con dicha contratación durante al menos un año, obligaciones cuyo incumplimiento genera deber de reintegro, a sabiendas de que no se considera tal el despido objetivo o disciplinario declarado o reconocido como procedente, ni la extinción por expiración del tiempo convenido, realización de la obra o servicio contratados o dimisión, muerte, jubilación o incapacidad permanente del trabajador ( art. 4.7 Ley 3/2012). 5

6 4. CONTRATO FIJO DISCONTINUO El régimen jurídico del trabajo fijo discontinuo se encuentra fundamentalmente en el art. 16 ET y el del trabajo fijo periódico en el art ET. También suele ser objeto de regulación en los convenios colectivos, especialmente en aquellos en cuyo ámbito de aplicación está implantada esta forma de trabajo, por tratarse de actividades de campaña o temporada. Obedece a necesidades cíclicas y permanentes (helados, conservas, hostelería, actividades agrícolas, etcétera). Según el modo de producirse y reiterarse los ciclos de actividad o campañas, los trabajos fijos discontinuos pueden ser de dos tipos: 1) Fijos periódicos, cuando el ciclo se reitera en períodos regulares y en fechas ciertas ( art ET). 2) Fijos discontinuos de reiteración irregular, cuando los ciclos se repiten en fechas inciertas ( art. 16 ET). El trabajo fijo discontinuo, tradicionalmente llamado de temporada o campaña, es aquél cuya actividad se desarrolla durante determinado o determinados períodos del año. Es un contrato fijo por cuanto que la actividad es permanente, en el sentido de que se produce todos los años, pero es discontinuo en la medida en que esa actividad no se desarrolla de manera continuada a lo largo de todo el año, sino que se ve interrumpida por uno o varios períodos de inactividad. El trabajo fijo discontinuo de repetición y duración incierta se produce cuando el reinicio y el desarrollo de la actividad depende de factores variables y no fijos, de modo que ni la empresa ni el trabajador pueden conocer con exactitud cuándo va a comenzar de nuevo el trabajo ni la duración de cada ciclo productivo. Esta incertidumbre suele derivarse de factores estacionales pero entendidos en relación con la naturaleza y el clima (por ejemplo actividades agrícolas cuyo desarrollo está condicionado por circunstancias meteorológicas, que pueden variar en cada estación y año). La Jurisprudencia ha admitido la celebración de contratos temporales, fundamentalmente en el ámbito de la Administración, en actividades que si bien se repiten ordinariamente todos los años, su reanudación está condicionada a un programa y presupuesto anual (vacunación animal, campamentos y cursos de verano, programas de 6

7 ayuda a domicilio, planes nacionales de formación e inserción promovidos por el INEM, etc.), sin imponer en tales casos la realización de contratos para trabajos fijos discontinuos. Forma y condiciones de trabajo El contrato para trabajos fijos discontinuos deberá concertarse por escrito en el modelo oficial que se establezca, debiendo figurar en el mismo una indicación sobre la duración estimada de la actividad, una constancia orientativa de la jornada y de su distribución horaria y los criterios sobre la forma y el orden del llamamiento empresarial al reinicio de cada ciclo de actividad, conforme a lo establecido en convenio colectivo. En el trabajo fijo discontinuo que se reitera en fechas inciertas, una vez que efectivamente se reanuda la actividad, el empresario está obligado a llamar a sus trabajadores para que se reincorporen a su puesto. El llamamiento se producirá en el orden, conforme a los criterios y en la forma que se establezca por convenio colectivo, y los trabajadores se irán reincorporando normalmente de forma progresiva, en función de las propias exigencias de la actividad que renace. Si se reanuda la actividad fija discontinua y el trabajador no es llamado, teniendo derecho a ello en función de los criterios establecidos en convenio, puede reclamar ante la jurisdicción social como si se tratase de un despido, en el plazo de veinte días desde que tuviese conocimiento de la falta de llamamiento ( arts ET y 103 LRJS). A efectos del cálculo de la indemnización por despido, sólo deberán computarse los períodos de actividad laboral ( STSJ Granada ). Cuando el ciclo o período de actividad fija periódica o fija discontinua se culmine conforme a su desarrollo ordinario, por terminar la temporada correspondiente, el contrato se interrumpirá hasta la campaña siguiente, dándose de baja a los trabajadores en la Seguridad Social. En ese momento, la empresa deberá proceder a la liquidación de los salarios devengados hasta entonces y aún no abonados, poniendo a disposición del trabajador un finiquito o propuesta del documento de liquidación de las cantidades adeudadas (parte proporcional de la retribución de vacaciones y de las pagas extraordinarias devengadas y no pagadas, salario de la mensualidad pendiente, etc.), a cuya firma por el trabajador podrá asistir un representante de los trabajadores si el mismo lo solicita ( arts y 49.2 ET). 7

8 Los períodos de inactividad propios y ordinarios del trabajo fijo discontinuo son situaciones de desempleo protegidas, tanto en su modalidad contributiva como en la asistencial o subsidiada ( art. 267.d LGSS 1 ; art. 1.5 RD 625/1985). 5. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS TEMPORALES Normativa aplicable a la contratación temporal artículo 10, 11, 12, 13 y 15 del ET; RD 2720/1998 de 18 de diciembre por el que se desarrolla el artículo 15 del ET en materia de contratos de duración determinada. Podrán celebrarse contratos de duración determinada en los siguientes supuestos: a) Por el trabajo objeto de contratación: para obra o servicio determinado, eventual por circunstancias de la producción y contrato de interinidad. b) Por su función formativa: en prácticas y para la formación y el aprendizaje. Se incluye también al personal investigador en formación (tanto en situación de beca como en situación de contrato). c) Por su finalidad de fomento de empleo: contrato temporal de fomento de empleo de personas con discapacidad o de trabajadores en situación de exclusión social, contrato de relevo y de jubilación parcial. d) Por el carácter especial de la relación de Entre otros, los de los deportistas profesionales y residentes en ciencias de la salud, son temporales en todo caso. Los de alta dirección, artistas en espectáculos públicos y representantes de comercio tienen libertad para determinar la duración del contrato. Reglas comunes, art. 15 ET. 1. Adquirirán la condición de trabajadores fijos, cualquiera que haya sido la modalidad de su contratación, los que no hubieran sido dados de alta en la Seguridad Social, salvo que de la propia naturaleza de las actividades o de los servicios contratados se deduzca claramente la duración temporal de los mismos, todo ello sin perjuicio de las demás 1 RDL 8/2015, de 30 de octubre por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social 8

9 responsabilidades a que hubiere lugar en derecho.(15.2 ET y RD. 84/ Reglamento General de inscripción de empresas, altas y bajas de los trabajadores) 2. Se presumirán indefinidos los contratos temporales celebrados en fraude de Ley (Art ET) 3. Los empresarios habrán de notificar a la representación legal de los trabajadores en las empresas los contratos realizados de acuerdo con las modalidades de contratación por tiempo determinado previstas en este artículo cuando no exista obligación legal de entregar copia básica de los mismos. 4. Art Los trabajadores que en un periodo de treinta meses hubieran estado contratados durante un plazo superior a veinticuatro meses, con o sin solución de continuidad, para el mismo o diferente puesto de trabajo con la misma empresa o grupo de empresas, mediante dos o más contratos temporales, sea directamente o a través de su puesta a disposición por empresas de trabajo temporal, con las mismas o diferentes modalidades contractuales de duración determinada, adquirirán la condición de trabajadores fijos 3, También será de aplicación cuando se produzcan supuestos de sucesión o subrogación empresarial. Lo dispuesto en este apartado no será de aplicación a la utilización de los contratos formativos, de relevo e interinidad, a los contratos temporales celebrados en el marco de programas públicos de empleoformación, así como a los contratos temporales que sean utilizados por empresas de inserción debidamente registradas y el objeto de dichos contratos sea considerado como parte esencial de un itinerario de inserción personalizado 5. Los trabajadores con contratos temporales y de duración determinada tendrán los mismos derechos que los trabajadores con contratos de duración indefinida, sin perjuicio de las particularidades específicas de cada una de las modalidades contractuales. 6. Los convenios colectivos establecerán medidas para facilitar el acceso efectivo de estos trabajadores a la formación profesional continua, a fin de mejorar su cualificación y favorecer su progresión y movilidad profesionales. 2 Art : Las solicitudes de alta deberán presentarse por los sujetos obligados con carácter previo al inicio de la prestación de servicios por el trabajador. 3 Quedará excluido del cómputo de plazo el tiempo transcurrido entre el 31 de agosto de 2011 y el 31 de diciembre de

10 6. CONTRATO DE OBRA O SERVICIO DETERMINADO Régimen jurídico: El régimen jurídico de este contrato se encuentra fundamentalmente en el art a) ET, y en el art. 2 del RD 2720/1998, de 18 de diciembre. También suele ser objeto de regulación en los convenios colectivos. La temporalidad de los contratos de duración determinada viene justificada por el trabajo objeto de su contratación. Para la válida concertación de estas modalidades contractuales es necesario que concurra la causa objetiva específicamente prevista para cada una de ellas como justificativa de la temporalidad que le es propia, no bastando con la voluntad de las partes de someter el contrato a una de sus modalidades temporales. Se podrá utilizar esta modalidad contractual cuando se contrate al trabajador para la realización de una obra o servicio determinados, con autonomía y sustantividad propia dentro de la actividad de la empresa y cuya ejecución, aunque limitada en el tiempo, sea en principio de duración incierta. Los convenios colectivos sectoriales estatales y de ámbito inferior, incluidos los convenios de empresa, podrán identificar aquellos trabajos o tareas con sustantividad propia dentro de la actividad normal de la empresa que puedan cubrirse con contratos de esta naturaleza. Requisitos: 1) La actividad, que en el ciclo productivo responde a la normal o permanente de la empresa, debe ser atendida por trabajadores fijos, porque lo esencial en la naturaleza de este contrato es que la obra debe presentar sustantividad o autonomía dentro de la empresa y así la necesidad que se pretende atender, debe quedar satisfecha mediante la terminación de la obra (TS ). 2) Requisito esencial para la existencia de este tipo de contrato es que la obra o servicio sean limitados en el tiempo, no justificándose su realización para tareas que sean habituales u ordinarias de la empresa u organismo que contrate. 10

11 Forma: Debe realizarse necesariamente por escrito, podrá realizarse tanto a tiempo completo como a tiempo parcial. En el contrato se debe especificar el carácter temporal de la contratación e identificar suficientemente, con precisión y claridad, la obra o el servicio que constituye su objeto (TSJ Madrid ). El contrato se presume celebrado por tiempo indefinido cuando se omita la forma escrita o exista una insuficiente concreción y determinación de la obra a realizar. No se considerarán menciones suficientes: Mera identificación del local o instalaciones donde se van a prestar servicios. Consignar las tareas propias de la categoría profesional. Objeto social de la empresa. Duración: El contrato dura el tiempo necesario para la realización de la obra o servicio encargado. No obstante, los contratos suscritos tienen una duración máxima de 3 años, ampliables hasta 12 meses más por convenio colectivo de ámbito sectorial estatal o, en su defecto, de ámbito inferior. Transcurridos estos plazos el trabajador se convierte en fijo y el empresario debe entregarle, en los 10 días siguientes, un documento justificativo de dicha condición. Si el contrato fija una duración o un término, éstos deben considerarse de carácter orientativo, por cuanto el fin del contrato está condicionado al fin del trabajo contratado. Extinción: El contrato se extingue por la realización de la obra o servicio objeto del contrato, previa denuncia de cualquiera de las partes, que puede ser verbal o escrita, siempre que se acredite su recepción. Si el contrato es de una duración superior a un año, la previa denuncia debe hacerse con 15 días de antelación (preaviso). El incumplimiento por el empresario de este plazo da lugar a una indemnización al trabajador equivalente al salario correspondiente a los días en que dicho plazo se haya incumplido. A la finalización del contrato, el trabajador tendrá derecho a recibir una indemnización de cuantía equivalente a la parte proporcional que resultaría de abonar 12 días de salario por año de servicio desde Esta indemnización estará sujeta a IRPF. 11

12 La finalización paulatina de la obra o servicio justifica la extinción de los contratos que pueden resultar ya innecesarios, aunque no aquella no hubiera finalizado en su totalidad ( SSTS ). Cuando se trate de un contrato de obra o servicio condicionado a la duración de una contrata, la finalización de la contrata conlleva, como regla general, la extinción del contrato, salvo en los siguientes supuestos: a) La resolución anticipada de la contrata o la resolución parcial de la misma por decisión unilateral de la empresa contratista o encargada ( STS 2-julio-2009 ), o por acuerdo de las partes que la suscribieron, no autoriza a extinguir el contrato de trabajo ya que no se está ante una finalización de la contrata por causa ajena a la voluntad de los contratistas o por el transcurso del plazo contractualmente previsto de duración de la contrata que impusiera la terminación del encargo ( STS ). b) Cuando la extinción se ampara en una cláusula rescisoria que por la generalidad de sus términos, carezca de virtualidad suficiente para delimitar la causa del contrato y por ende su duración, al resultar imposible judicialmente determinar si el contrato por obra o servicio cuestionado se ha extinguido válidamente. Así ocurre cuando se pacta como causa de la extinción la descontratación total o parcial del servicio por parte de la empresa cliente ( STS ). c) La reducción o disminución del volumen del objeto de la contrata sí justifica la extinción paulatina de los contratos para obra o servicio determinado vinculados a la misma, siguiendo criterios pactados colectivamente (antigüedad, cargas familiares, etc) siempre que se trate de contratos válidamente suscritos y sometidos a la condición resolutoria de finalización parcial de la contrata ( STS ). Realizada la obra o servicio, si no hubiera denuncia del contrato y se continuase en la prestación laboral, el contrato se considera prorrogado tácitamente por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación, o salvo que esta posibilidad esté prevista por el Convenio colectivo aplicable a la actividad 4. 4 En el sector de la construcción aparece bajo la modalidad del denominado fijo de obra. Con carácter general, el contrato se realiza para una sola obra, con independencia de su duración y termina cuando finalicen los trabajos del oficio y categoría del trabajador en dicha obra, sin que sea de aplicación lo establecido respecto de la duración máxima de 3 años y la adquisición de la condición de fijos de la empresa, cuyos trabajadores continúan manteniendo la condición de «fijos de obra» 12

13 7. CONTRATO EVENTUAL Régimen Jurídico: El régimen jurídico de este contrato se encuentra fundamentalmente en el art b) del ET y en el art. 3 del RD 2720/1998, de 18 de diciembre. También suele ser objeto de regulación en los convenios colectivos. El contrato eventual es aquel que se concierta para atender exigencias circunstanciales del mercado, acumulación de tareas o exceso de pedidos, aun tratándose de la actividad normal de la empresa. Por convenio colectivo se podrán determinar las actividades en las que puedan contratarse trabajadores eventuales, así como fijar criterios generales relativos a la adecuada relación entre el volumen de esta modalidad contractual y la plantilla total de la empresa. En caso de conflicto entre las partes sobre la naturaleza temporal o definitiva del contrato, la prueba, que corresponde al empresario, debe centrarse no sólo en acreditar la voluntad de las partes de concertar un contrato de esta naturaleza, sino además en la concurrencia de las circunstancias justificadoras de la eventualidad. La insuficiencia de plantilla por coincidencia del período de vacaciones justifica el uso del contrato eventual por acumulación de tareas, siempre que concurra realmente una acumulación de tareas, no pudiendo servir al respecto la mera mención a la concurrencia con las vacaciones de otros trabajadores de la plantilla (TS ). Forma Sólo se exige legalmente por escrito cuando su duración sea superior a 4 semanas o se concierte a tiempo parcial. De no cumplirse este requisito, existe la presunción de que el contrato ha sido realizado por tiempo indefinido y a jornada completa, aunque se admite prueba en contrario que demuestre el carácter temporal o parcial del contrato. En el contrato debe consignarse con precisión y claridad la causa y circunstancia que lo justifique desde el mismo momento en que se firma, no pudiendo subsanarse esta omisión con la suscripción posterior de una cláusula adicional al contrato en la que se haga tanto en estos casos como en los supuestos de sucesión empresarial o de subrogación de personal en contratas de mantenimiento de carreteras o vías férreas. Si no se fijan unidades, fases o porciones se entiende que el contrato se extiende hasta la completa finalización de la obra (TS ). 13

14 referencia concreta a su objeto (TS ). Igualmente debe reflejarse el carácter de la contratación, tiempo de vigencia y trabajo a desarrollar. Duración La duración máxima es de 6 meses dentro de un período de referencia de 12 meses, que se computa desde que se produzca la causa o circunstancia que justifique la utilización del contrato eventual. No obstante, en atención al período estacional de la actividad, por convenio colectivo sectorial de ámbito estatal y, en su defecto, de ámbito inferior, puede modificarse la duración máxima y el período dentro del cual las empresas pueden recurrir a estos contratos. En tal supuesto, el período de referencia máximo dentro del que se pueden realizar es de 18 meses y la duración del contrato no puede superar las 3/4 partes del período de referencia establecido ni, como máximo, 12 meses. Cuando el contrato haya sido concertado por una duración inferior a la máxima legal o convencionalmente establecida, mediante acuerdo de las partes puede prorrogarse, por una sola vez, sin que su duración total pueda exceder de dicha duración máxima. Extinción: El contrato se extingue por expiración del plazo pactado, previa denuncia o comunicación de cualquiera de las partes. La desaparición de la necesidad que legitima el uso del contrato eventual no es legalmente causa de su extinción (TS ). A la finalización del contrato el trabajador tiene derecho a recibir la misma indemnización gradual explicada en el contrato de Obra o servicio determinado. Se entiende prorrogado automáticamente, hasta la correspondiente duración máxima, cuando no hubiera denuncia o prórroga expresa y el trabajador continúe prestando sus servicios. Expirada dicha duración máxima o la de la prórroga expresa, si no hubiera denuncia expresa del contrato y el trabajador continúa prestando sus servicios, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. 14

15 8. CONTRATO DE INTERINIDAD//Y CON CAUSA VIOLENCIA DE GÉNERO El régimen jurídico de este contrato se encuentra fundamentalmente en el art c) ET y en el art. 4 del RD 2720/1998, de 18 de diciembre. También suele ser objeto de regulación en los convenios colectivos. Este contrato puede ser concertado para atender alguno de estos supuestos: - para sustituir a un trabajador con derecho a reserva del puesto de trabajo (interinidad por sustitución) - para cubrir temporalmente un puesto de trabajo vacante durante el proceso de selección o promoción para su cobertura definitiva (interinidad por cobertura de vacante) Interinidad por sustitución. La ausencia de un trabajador con reserva de su puesto de trabajo puede producirse durante el desarrollo de la relación laboral por alguna de las situaciones siguientes: 1. Mutuo acuerdo de las partes o causas válidamente consignadas en el contrato (pacto expreso). 2. Incapacidad temporal. 3. Maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural, adopción y acogimiento de menores. 4. Excedencia por cuidado de hijos. 5. Excedencia por cuidado de familiares. 6. Ejercicio de cargo público representativo o de funciones sindicales de ámbito provincial o superior (Excedencia forzosa) 7. Descansos, permisos, vacaciones, etc., si así está previsto en el convenio colectivo de aplicación. En el caso de las vacaciones el TS ha interpretado que el contrato eventual es el más idóneo para atender las necesidades por la realización de tareas ante la ausencia de los trabajadores por vacaciones. 8. Seguridad de las víctimas de violencia de género. No se admite en los siguientes casos: fuerza mayor, excedencia voluntaria(salvo pacto expreso), suspensión por causas económicas y tecnológicas, cierre legal de la empresa y huelga legal. Interinidad por cobertura de vacantes. El contrato de interinidad se puede celebrar para cubrir temporalmente un puesto de trabajo durante el proceso de selección o promoción 15

16 para su cobertura definitiva. Puede utilizarse este contrato aunque con anterioridad el mismo trabajador hubiese desempeñado la actividad mediante otra modalidad contractual (TS unif doctrina ) Forma El contrato de interinidad debe hacerse por escrito, debiendo identificar necesariamente: el trabajador o trabajadores sustituidos; la causa de sustitución, y; si el puesto de trabajo a desempeñar va a ser el del trabajador sustituido o el de otro trabajador de la empresa que pase a desempeñar el puesto de aquél. En el caso de interinidad por cobertura de vacante debe identificar, además, el puesto de trabajo que se va a cubrir definitivamente tras el proceso de selección externa o promoción interna. La exigencia de hacer constar el nombre y la causa de la sustitución no excluye la sustitución continuada en el tiempo de un mismo trabajador, siempre que se modifique el contrato inicial y se especifique cada vez el nombre del trabajador sustituido y la causa de la sustitución. Con los mismos requisitos se admite igualmente la sustitución sucesiva de varios trabajadores por parte de un mismo interino. En este sentido, el encadenamiento de contratos temporales puede estar objetivamente justificado en supuestos de sustitución de trabajadores con reserva de puesto (TJUE , asunto C-586/10). Debe celebrarse a jornada completa excepto en los supuestos siguientes: - cuando el trabajador sustituido estuviera contratado a tiempo parcial, o se trate de cubrir temporalmente un puesto de trabajo cuya cobertura definitiva se vaya a realizar a tiempo parcial; - cuando el contrato se realice para complementar la jornada reducida de los trabajadores que ejerciten los derechos por nacimiento u hospitalización de hijo o de guarda legal, o en aquellos otros supuestos en que, de conformidad con lo establecido legal o convencionalmente, se haya acordado una reducción temporal de la jornada del trabajador sustituido, incluidos los casos en que los trabajadores disfruten a tiempo parcial del permiso de maternidad, adopción o acogimiento, preadoptivo o permanente o por adaptación a las posibilidades de la víctima de violencia de género. 16

17 Duración La duración del contrato de interinidad por sustitución es la del tiempo que dure la ausencia del trabajador con derecho a la reserva de su puesto. En el contrato de interinidad por cobertura de vacante es el tiempo que dure el proceso de selección, con un máximo de 3 meses, y sin que pueda celebrarse otro contrato de interinidad para ese mismo proceso. Extinción El contrato de interinidad por sustitución se extingue cuando se reincorpore el trabajador sustituido, cuando venza el plazo para su reincorporación o cuando se extinga la causa de la reserva de su puesto. En el caso de interinidad por cobertura de vacantes el contrato se extingue cuando culmina el proceso de selección o llegue el plazo máximo legal (3 meses). En ambos casos, se exige la previa denuncia de cualquiera de las partes. Llegado su término, si no hubiera denuncia expresa y el trabajador continúa prestando sus servicios, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación No es aplicable la indemnización prevista por la extinción del resto de contratos de duración determinada. Causa de violencia de género. Las situaciones de violencia que dan lugar al reconocimiento de los derechos establecidos se acreditan con la orden de protección a favor de la víctima. Excepcionalmente, es título de acreditación el informe del Ministerio Fiscal que indique la existencia de indicios de que la demandante es víctima de violencia de género hasta tanto se dicte la orden de protección. Si bien, se ha entendido que tanto la adopción de medidas cautelares para la protección de la víctima, como la orden de protección en sentido estricto, permiten acreditada la situación de violencia de género a los efectos de ser beneficiaria de las acciones que integran el Programa de inserción sociolaboral para mujeres víctimas de violencia de género. El art de la LO 1/2004 de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género, regula la bonificación de contratos de interinidad que celebren las empresas para sustituir a trabajadoras víctimas de violencia de género que, para hacer efectiva su protección o su derecho a la asistencia integral, se hayan visto obligadas a suspender el contrato de trabajo o ejercitado el derecho a la movilidad geográfica o el 17

18 cambio de centro de Estos contratos tendrán una bonificación del 100 por 100 de las cuotas empresariales a la Seguridad Social por contingencias comunes durante todo el tiempo que dure la suspensión del contrato (en principio, un máximo de seis meses salvo que por decisión judicial se prorrogue hasta alcanzar una duración máxima de 18 meses según el art del ET) o de seis meses, período en el que se mantienen el derecho a la reserva del puesto de trabajo, en los supuestos de movilidad geográfica o cambio de centro de trabajo, art. 40.4del ET. 9. LOS CONTRATOS FORMATIVOS El objetivo de estos contratos es favorecer la inserción profesional y la formación teóricopráctica de los jóvenes. Bajo la denominación de contratos formativos se regulan dos tipos de contrato de trabajo: en prácticas para la formación y el aprendizaje A. Contrato para la formación y el aprendizaje La regulación del contrato para la formación y el aprendizaje se encuentra en el art ET, desarrollado por RD 1529/2012, de 8 de noviembre y Orden ESS/2518/2013, de 26 de diciembre modificada por la Orden ESS/41/2015, que se ocupa de los aspectos formativos y su financiación. Los convenios colectivos pueden complementar o especificar la regulación legal, como de hecho hacen en muchos casos. La regulación estrictamente laboral se completa con previsiones legales y reglamentarias más dispersas que sobre todo se ocupan de la cotización a la seguridad social. El objeto del contrato es la cualificación profesional de los trabajadores en un régimen de alternancia de actividad laboral retribuida por lo que la actividad formativa inherente al contrato para la formación y el aprendizaje tendrá por objeto la cualificación profesional de las personas trabajadoras con el fin de la obtención de un título de formación profesional de grado medio o superior, o un certificado de profesionalidad, certificación académica o acreditación parcial acumulable. No se pueden celebrar contratos para la formación y el aprendizaje cuando el puesto de trabajo correspondiente al contrato haya sido desempeñado con anterioridad por el trabajador en la misma empresa por tiempo superior a 12 meses. 18

19 El contrato puede celebrarse con trabajadores que reúnan simultáneamente los siguientes requisitos: 1. Ser mayores de 16 y menores de 25 años. No obstante, con carácter transitorio, se permite hasta que la tasa de desempleo en nuestro país se sitúe por debajo del 15% concertarlo con trabajadores menores de 30 años. Si el contrato se concierta con personas con discapacidad o con los colectivos en situación de exclusión social, en los casos en que sean contratados por parte de empresas de inserción que estén cualificadas y activas en el registro administrativo correspondiente, no es de aplicación el límite máximo de edad. 2. Carecer de la cualificación profesional reconocida por el sistema de formación profesional para el empleo o del sistema educativo requerida para concertar un contrato en prácticas. Forma y contenido - El contrato y sus prórrogas deberán formalizarse por escrito, haciendo constar expresamente su contenido. Deberá formalizarse por escrito, el contrato y sus prórrogas, haciendo constar expresamente su contenido. - Los contratos no podrán celebrarse a tiempo parcial. - El tiempo de trabajo efectivo, que deberá ser compatible con el tiempo dedicado a las actividades formativas, no podrá ser superior al 75% durante el primer año, o al 85%, durante el segundo y tercer año, de la jornada máxima prevista en el convenio colectivo o, en su defecto, de la jornada máxima legal. - En cualquier caso, el tiempo dedicado a la actividad formativa debe ser, como mínimo, el 25% durante el primer año y el 15% durante el segundo y el tercero, de la jornada máxima prevista en convenio o, en su defecto, de la jornada máxima legal. Para su cálculo debe tomarse como referencia la jornada anual, sin computar los días de vacaciones. - Los trabajadores no podrán realizar horas extraordinarias, salvo en el supuesto previsto en el artículo 35.3, del Estatuto de los Trabajadores (prevenir o reparar siniestros y otros daños extraordinarios y urgentes), ni trabajos nocturnos, ni trabajo a turnos. - Previamente a la formalización del contrato para la formación y el aprendizaje, la empresa deberá verificar con los Servicios Públicos de Empleo en colaboración con las Administraciones educativas que, para el trabajo efectivo 19

20 a realizar por la persona trabajadora, existe una actividad formativa relacionada con el mismo que se corresponde con un título de formación profesional o con un certificado de profesionalidad. - La actividad formativa será autorizada previamente a su inicio por el Servicio Público de Empleo competente de la Comunidad Autónoma. Si en el plazo de un mes no hay resolución, se entiende estimada la solicitud por silencio administrativo. La empresa debe informar a la representación legal de los trabajadores sobre los acuerdos suscritos, indicando, al menos, las personas contratadas, el puesto de trabajo a desempeñar y el contenido de la actividad formativa. La formación se podrá impartir en la propia empresa cuando dispongan de las instalaciones y el personal adecuados y estén debidamente autorizadas y/o acreditadas. En cuanto al periodo de prueba debe estarse a lo dispuesto con carácter general. Si al término del contrato el trabajador continuase en la empresa, no puede concertarse un nuevo período de prueba, computándose la duración del contrato para la formación y el aprendizaje a efectos de antigüedad en la empresa. La retribución se ha de fijar en proporción al tiempo de trabajo efectivo, de acuerdo con lo establecido en convenio colectivo. En ningún caso, tal retribución puede ser inferior al salario mínimo interprofesional en proporción al tiempo de trabajo efectivo. Duración y prórrogas La duración mínima del contrato es de 1 año y la máxima de 3 años. No obstante, mediante convenio colectivo pueden establecerse distintas duraciones del contrato, en función de las necesidades organizativas o productivas, sin que la duración mínima pueda ser inferior a 6 meses ni la máxima superior a 3 años. En caso de que el contrato se hubiera concertado por una duración inferior a la máxima legal o convencionalmente establecida, se puede prorrogar mediante acuerdo de las partes, hasta por 2 veces, sin que la duración de cada prórroga pueda ser inferior a 6 meses y sin que la duración total del contrato pueda exceder de la duración máxima. La empresa debe informar a la representación legal de los trabajadores sobre las prórrogas suscritas. Las situaciones de IT, riesgo durante el 20

21 embarazo, maternidad, adopción o acogimiento, riesgo durante la lactancia y paternidad interrumpen el cómputo de la duración del contrato. Extinción El contrato se extingue por cualquiera de las causas recogidas en el ET. Cuando la causa sea la expiración del tiempo convenido, requiere previa denuncia de alguna de las partes. La parte que formule la denuncia debe notificar a la otra la terminación del contrato con una antelación mínima de 15 días a su terminación. El incumplimiento por la empresa de este plazo da lugar a una indemnización al trabajador equivalente al salario correspondiente a los días en que dicho plazo se haya incumplido. Expirada la duración del contrato, el trabajador no puede ser contratado bajo esta modalidad por la misma o distinta empresa, salvo que la formación inherente al nuevo contrato tenga por objeto la obtención de distinta cualificación profesional. La empresa podrá recabar información de los Servicios Públicos de Empleo respecto a los contratos previos del trabajador. Si el trabajador continúa prestando servicios tras haberse agotado la duración máxima del contrato y no hubiera mediado denuncia expresa, se considera prorrogado tácitamente como contrato ordinario por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. Además, se produce la adquisición de la condición de trabajador fijo y a jornada completa, en los siguientes casos: - celebración del contrato en fraude de ley. - cuando los trabajadores no hubieran sido dados de alta en Seguridad Social. - cuando no se hubieran observado las exigencias de formalización escrita. Se admite prueba en contrario sobre la naturaleza temporal de la relación, salvo que se haya realizado en fraude de ley. Estos contratos están excluidos expresamente de la indemnización por extinción del contrato prevista para determinados contratos temporales. La acción protectora de la Seguridad Social del trabajador contratado para la formación comprende todas las contingencias, situaciones protegibles y prestaciones, incluido el desempleo. Asimismo se tiene derecho a la cobertura que presta el Fondo de Garantía Salarial. 21

22 Las empresas que celebren contratos para la formación y el aprendizaje tienen derecho, durante toda la vigencia del contrato, incluidas las prórrogas, a una reducción de las cuotas empresariales a la Seguridad Social por contingencias comunes, así como las correspondientes a accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, desempleo, FOGASA y formación profesional, correspondientes a dichos contratos del: - 100%, si el contrato se realiza por empresas cuya plantilla sea inferior a 250 personas, o; - 75%, en el supuesto de que la empresa contratante tenga una plantilla igual o superior a esa cifra. Para ello los trabajadores contratados deben reunir los siguientes requisitos: - estar desempleado, y; - hallarse inscritos en la oficina de empleo. Igualmente, las empresas que a la finalización de su duración inicial o prorrogada transformen en contratos indefinidos los contratos para la formación y el aprendizaje, cualquiera que sea la fecha de su celebración, tienen derecho a una reducción en la cuota empresarial a la Seguridad Social, durante 3 años. B. Contrato en prácticas El contrato de trabajo en prácticas se encuentra actualmente regulado en el art del ET y en el RD 488/1998, de 27 de marzo. También suele ser objeto de regulación en los convenios colectivos. El objeto de este contrato es la obtención por el trabajador de la práctica profesional adecuada al nivel de estudios cursados. Para la realización de este contrato es necesario que concurran en el trabajador los siguientes requisitos: 1. Que posea titulación universitaria o de formación profesional de grado medio o superior (o títulos oficialmente reconocidos como equivalentes) o certificado de profesionalidad, que habiliten para el ejercicio profesional. 2. Que el contrato se celebre dentro de un período de tiempo de 5 años inmediatamente siguientes a la terminación de los estudios de que se trate, o de 7 si son trabajadores con discapacidad. No obstante, con carácter transitorio, 22

23 hasta que la tasa de desempleo se sitúe por debajo del 15%, puede celebrarse con menores de 30 años, aunque hayan transcurrido 5 o más años desde la terminación de los correspondientes estudios (L 11/2013 art.13.1 y disp.trans.1ª). 3. Que no haya estado contratado bajo esta modalidad por tiempo superior a 2 años: - en la misma o distinta empresa por la misma titulación o certificado de profesionalidad - en la misma empresa para el mismo puesto de trabajo, aunque se trate de distinta titulación o de distinto certificado de profesionalidad A estos efectos, los títulos de grado, máster y, en su caso, doctorado, correspondientes a los estudios universitarios no se consideran la misma titulación, salvo que al ser contratado por primera vez mediante un contrato en prácticas el trabajador estuviera ya en posesión del título superior de que se trate. El empresario, antes de celebrar el contrato, puede recabar por escrito certificación al SEPE en la que conste el tiempo que el trabajador ha estado contratado en prácticas con anterioridad a la contratación que se pretende realizar. Si el SEPE no remite esta certificación en el plazo de 10 días, el empresario queda exonerado de la responsabilidad que pueda derivarse por dichos incumplimientos. Este contrato podrá celebrarse tanto a tiempo completo como a tiempo parcial. El puesto de trabajo ha de permitir obtener la práctica profesional adecuada al nivel de estudios o de formación cursados. Forma y contenido La formalización de este contrato ha de hacerse por escrito en modelo oficial. En el mismo ha hacerse constar expresamente la titulación del trabajador, la duración del contrato y el puesto o puestos de trabajo a desempeñar durante las prácticas. En los contratos en práctica a tiempo parcial, la falta de forma escrita determina que el contrato se presuma celebrado a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carácter a tiempo parcial de los servicios. 23

24 La retribución debe ser fijada en convenio colectivo. En su defecto, no puede ser inferior al 60 o al 75% durante el primero o segundo año de vigencia del contrato, respectivamente, del salario fijado en convenio para un trabajador que desempeñe el mismo puesto o equivalente, siempre que estas cuantías no sean inferiores, en ningún caso, al SMI. Esta retribución es proporcional al tiempo efectivamente trabajado, si los trabajadores son contratados a tiempo parcial. Respecto de los contratos en prácticas rigen idénticas obligaciones formales de comunicación a la Oficina Pública de Empleo y a los representantes unitarios de los trabajadores y de información a los trabajadores sobre sus condiciones y términos de trabajo que las aplicables a los contratos temporales. Duración El contrato no puede tener una duración inferior a 6 meses ni exceder de 2 años. Dentro de estos límites los convenios colectivos sectoriales de ámbito estatal o, en su defecto, de ámbito inferior pueden determinar la duración del contrato, atendiendo a las características del sector y las prácticas a realizar. Ningún trabajador podrá estar contratado en prácticas con base en la misma titulación más de dos años ( art c) ET. En ausencia de convenio, si el contrato se hubiese concertado por tiempo inferior a 2 años, las partes pueden acordar hasta 2 prórrogas. La duración de cada una de ellas no puede ser inferior a 6 meses ni superar la duración total de 2 años. Las situaciones de IT, riesgo durante el embarazo, maternidad, adopción o acogimiento, riesgo durante la lactancia y paternidad interrumpen el cómputo de la duración del contrato. Extinción El contrato se extingue por la expiración del tiempo válidamente convenido, previa denuncia o comunicación de la empresa. Cuando el contrato tenga una duración superior a un año, la parte que formule la denuncia está obligada a notificar a la otra su terminación con una antelación mínima de 15 días. El incumplimiento por el empresario de este plazo da lugar a una indemnización equivalente al salario correspondiente a los días en que se haya incumplido el plazo. 24