JUSTICIA SOCIAL Y ECONOMÍA EN LA TEORÍA DEL DERECHO. Las intersecciones entre el Derecho, la Economía y la Política

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1 JUSTICIA SOCIAL Y ECONOMÍA EN LA TEORÍA DEL DERECHO Las intersecciones entre el Derecho, la Economía y la Política

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3 Roger Merino Acuña, Ph.D. Profesor de la Universidad del Pacífico JUSTICIA SOCIAL Y ECONOMÍA EN LA TEORÍA DEL DERECHO Las intersecciones entre el Derecho, la Economía y la Política Presentación de Ugo Mattei Palestra Editores Lima 2016

4 JUSTICIA SOCIAL Y ECONOMÍA EN LA TEORÍA DEL DERECHO Las intersecciones entre el Derecho, la Economía y la Política Roger Merino Acuña Primera edición, julio 2016 Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de los titulares del Copyright. Copyright: Roger Merino Acuña Copyright 2016: Palestra Editores S.A.C. Plaza de la Bandera 125 Lima 21 - Perú Telf. (511) palestra@palestraeditores.com Impresión y encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Los Olivos Julio, 2016 Diseño y diagramación: Danitza M. Hidalgo Velit Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º ISBN: Tiraje: 500 ejemplares Impreso en el Perú Printed in Peru

5 Contenido Presentación...9 Agradecimientos...15 Introducción: Reivindicar la justicia en la Teoría del Derecho...19 Capítulo I Teoría crítica y Derecho: Revisando los fundamentos de la legalidad liberal 1. El contrato y la propiedad como paradigmas legales de la modernidad La consolidación de la perspectiva dogmática Las tendencias irracionales del Derecho Contrato, propiedad y Marxismo Las primeras aproximaciones sociológicas El decisionismo de Schmitt La neodogmática del interpretacionismo: entre Kelsen y Radbruch Las teorías críticas del Derecho en el siglo XXI...60 Capítulo II Derecho como Economía: la nueva dogmática 1. Derecho como economía: el análisis económico como nueva dogmática El mainstream económico y los estragos de la racionalidad: neo y post keynesianismo, la economía conductual, institucionalismo, neoinstitucionalismo, la perspectiva austriaca y la crítica post moderna El mainstream económico y los estragos del equilibrio: El poder de mercado, la competencia cataléctica y la traición a Adam Smith El mainstream económico y los estragos de la eficiencia: Los criterios éticos frente al Teorema de Coase, la eficiencia Kaldor-Hicks, maximización de la riqueza y Pareto

6 ROGER MERINO ACUÑA 5. El mainstream económico y su retórica política: La mejor lección de Hayek para los Chicago Boys Reflexión final sobre el Derecho como Economía Capítulo III Derecho privado y constitucionalismo: Constitucionalización del Derecho privado o privatización del Derecho público? 1. Derecho Privado y Derecho Constitucional: encuentros y desencuentros La eficacia ( directa o indirecta?) horizontal de los derechos fundamentales en las relaciones privadas Derechos fundamentales para un nuevo Leviatán? Corporaciones y derechos fundamentales en el capitalismo global La posición hegemónica del derecho corporativo estadounidense Teorías clásicas sobre la naturaleza jurídica de las corporaciones Discursos nuevos: la corporación como contrato, propiedad y persona La sociedad global como el reino del nuevo Leviatán La actual paradoja de los derechos fundamentales Capítulo IV Utopía y realidad de la autonomía privada: Teoría crítica y justicia contractual 1. Los fundamentos socio-políticos del contrato: liberalización y socialización del contrato Los límites clásicos de la autonomía contractual Fundamento de la existencia de límites particulares de la autonomía contractual Los límites particulares de la elección y la regulación El fundamento del derecho fundamental a la libertad de contratación La autonomía contractual entre dogmática e historia Protección constitucional ( directa o indirecta?) de la autonomía contractual El contrato entre poder público y poder privado: La autonomía contractual como ideología Las paradojas del discurso hegemónico: Constitucionalización del contrato y deconstitucionalización del mercado...194

7 contenido 2.5. El poder de la regulación entre la protección constitucional (art. 62 de la Constitución) y la intervención estatal (artículo 1355 del Código Civil) La experiencia jurídica norteamericana: Deconstruyendo los falsos discursos El parámetro del interés social como cláusula general de intervención legal El abuso de poder en el contrato, a propósito de los intentos de reconstruir una categoría general La categoría general del contrato frente a la comparación jurídica Las viejas y nuevas (o viejas/nuevas) doctrinas del contrato en el contexto de la hegemonía del mercado Contra una categoría general del contrato Instrumentos de justicia contractual La buena fe contractual La lesión contractual como instrumento contra el abuso contractual Capítulo V Descolonizar la propiedad: Perspectivas críticas sobre el Derecho y desarrollo 1. Derechos de propiedad y desarrollo La teoría de los orígenes legales La propiedad privada y la nueva ola del Derecho y Desarrollo Descolonizando el derecho de propiedad En qué momento se jodió el Sur? Capítulo VI Resarcimiento, prevención y desarrollo 1. Los fines de la responsabilidad civil y la retórica del desarrollo de la industria La responsabilidad civil debe ocuparse del bienestar general?: La función preventiva Crítica a la retórica del desarrollo y el progreso para sustentar el subsidio de la industria como finalidad de la responsabilidad civil

8 ROGER MERINO ACUÑA 4. Análisis crítico del régimen de responsabilidad civil por accidentes de tránsito El régimen normativo de responsabilidad civil por accidentes de tránsito Análisis comparativo del criterio de imputación en los accidentes de tránsito Seguro obligatorio en la arquitectura de un sistema adecuado de responsabilidad civil por accidentes de tránsito El rol de la culpa La culpa escondida en los argumentos objetivos de los tribunales: Un ejemplo de disociación entre formantes legal y jurisprudencial El marco institucional ignorado en la implementación del sistema de responsabilidad civil por accidentes automovilísticos Capítulo VII Derecho y sociedad de consumo 1. Si digo regulación digo fascismo o socialismo? El eterno retorno: más empresas menos consumidores La regulación de las cláusulas abusivas Requisitos de las cláusulas contractuales Inaplicación de las cláusulas abusivas El legislador en su laberinto: el problema institucional en la regulación de los contratos de consumo Los fundamentos del derecho de desistimiento Los transgénicos y el derecho a la alimentación Deconstruyendo los tomates asesinos de Alfredo Bullard El principio precautorio y los transgénicos Justicia y poder en la Teoría del Derecho: Notas conclusivas y nuevas perspectivas Bibliografía