AUDIENCIA INICIAL Y DE NULIDAD ABSOLUTA DEL CONCURSO

Transcripción

1 AUDIENCIA INICIAL Y DE NULIDAD ABSOLUTA DEL CONCURSO CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. División de Contratación Administrativa. San José, a las diez horas con diecinueve minutos del doce de diciembre del año dos mil dieciséis Recursos de apelación interpuestos por las empresas AMERICA INGENIERÍA Y ARQUITECTURA S. A, y CONSORCIO FONVAR Y LGC, en contra del acto que declara infructuosa la LICITACIÓN PÚBLICA NO. 2016LN , promovida por el CONSEJO DE SEGURIDAD VIAL, para la contratación de persona física o jurídica que brinde los servicios de administración e inspección de la construcción de una ciclo ruta.---- I. AUDIENCIA INICIAL: De conformidad con lo establecido en el artículo 86 de la Ley de Contratación Administrativa, el numeral 182 del Reglamento a dicha Ley y el artículo 9 del Reglamento de Notificaciones de los productos que emite la División de Contratación Administrativa de la y por acuerdo del órgano colegiado se admite para su trámite los recursos interpuestos y se confiere AUDIENCIA INICIAL, por el improrrogable plazo de DIEZ DÍAS HÁBILES contados a partir del día siguiente a la notificación del presente auto, a: i) La ADMINISTRACIÓN LICITANTE y al oferente ALEJANDRO LÓPEZ CARDOZA para que manifiesten por escrito lo que a bien tengan, con respecto a los alegatos formulados por las empresas recurrentes en el escrito de interposición de los recursos (folios 01 al 11 y 36 al 43 del expediente del recurso de apelación) y del mismo modo, para que aporten u ofrezcan las pruebas que estimen oportunas y señalen medio para recibir notificaciones, de preferencia correo electrónico. ii) Al CONSORCIO FONVAR - LGC, COMPAÑÍA HERMANOS NAVARRO Y SOJO S. A, CR BULDING Y JOSÉ MANUEL BALNCO MAZARIEGOS, para que manifiesten por escrito lo que a bien tengan, con respecto a los alegatos formulados por la empresa America Ingenieria y Arquitectura, en el escrito de interposición del recurso (folios 01 al 11 del expediente del recurso de apelación) y del mismo modo, para que aporten u ofrezcan las pruebas que estimen oportunas y señalen medio para recibir notificaciones, de preferencia correo electrónico. Asimismo, se le indica a todas las partes que únicamente se les remite el escrito de los recursos presentados, no así sus anexos, los cuales se

2 2 encuentran visibles a folios 12 al 35 y 44 al 113, del expediente del recurso de apelación, pudiendo éstos ser consultados dentro del horario de las 7:30 horas hasta las 15:30 horas, en el primer piso del edificio principal de la. Para efectos de contestación del presente recurso se remite copia del mismo. Asimismo, deberá la Administración remitir a este órgano contralor, las piezas o documentos relacionados con este concurso que se reciban con posterioridad a la solicitud del expediente, para que formen parte de éste. Por último, se le solicita a la Administración, en la medida que se encuentre dentro de sus posibilidades, y cuando las particularidades de la información solicitada así lo permitan, remitir la información en formato digital y con firma digital certificada, al correo electrónico: contraloria.general@cgr.go.cr. Para esos efectos se deberá tomar en cuenta que se considerarán documentos digitales válidos, los presentados en formato pdf, con firma digital emitida por una autoridad certificadora registrada en Costa Rica y que no superen los 20 MB cada uno. Ahora bien, en el supuesto que dicha posibilidad no se pudiera dar, se le informa que esta Contraloría General por medio de la resolución No. R-DC de las nueve horas del seis de agosto del dos mil quince, indicó: Los expedientes en trámite ante la División de Contratación Administrativa, deberán ser consultados en la Unidad de Servicios de Información ubicada en el primer piso de la ; o en el sitio que se llegue a establecer, oportunamente./ A partir del siete de agosto de dos mil quince, toda documentación relacionada con gestiones que atienda la División de Contratación Administrativa, deberá ser presentada por medio del número de fax ; al correo electrónico contraloria.general@cgr.go.cr; o bien, de forma física, en la Unidad de Servicios de Información ubicada en el primer piso de la Contraloría General de la República. No obstante, dicha indicación se refiere a los medios de recepción de documentos, por lo que no debe entenderse lo anterior como una exoneración a la presentación de los documentos físicos originales, esto atendiendo lo dispuesto en la Ley de Contratación Administrativa, el Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa y el

3 3 Reglamento de Notificaciones de los productos que emite la División de Contratación Administrativa de la II. AUDIENCIA DE NULIDAD ABSOLUTA: De conformidad con lo establecido en el artículo 168 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa y 28 de la Ley Orgánica de la, se confiere AUDIENCIA ante una eventual nulidad absoluta del concurso, por el mismo plazo otorgado en la audiencia inicial que por medio de este auto se otorga, contado a partir del día siguiente a la notificación del presente auto, a las APELANTES, la ADMINISTRACIÓN LICITANTE, y los oferentes ALEJANDRO LÓPEZ CARDOZA, COMPAÑÍA HERMANOS NAVARRO Y SOJO S. A, CR BULDING Y JOSÉ MANUEL BALNCO MAZARIEGOS; por cuanto, en el cartel del presente concurso se dispuso: 8. PRECIO/ Respecto al establecimiento del precio se deberá seguir los criterios establecidos en el Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones, según Decreto Ejecutivo Nº MOPT, que indica:/ De acuerdo a:/ Artículo 3, punto A. Remuneración fijada mediante tarifas, para su cálculo se procederá así:/ Honorarios definitivos: Inspección, dirección técnica, administración, fiscalización de inversiones. / [...] Articulo 4, punto CH. Proyectos: Inspección: Este servicio consiste en el control periódico del proceso de construcción de la obra en todos sus aspectos técnicos, dentro de los que se destacan:/ [...] Administración: Este servicio incluye, adicionalmente a la dirección técnica, la responsabilidad en el manejo de los recursos financieros, con sistemas adecuados de control que garanticen al cliente un desarrollo normal, técnico y económico, del proceso de construcción. [...]. No obstante, por medio de la resolución No. R-DCA de las diez horas del primero de noviembre de dos mil trece, este órgano contralor indicó: Al respecto, se debe indicar que a partir de las manifestaciones efectuadas por la empresa apelante, la firma [...]., el adjudicatario, así como por el propio Conavi y una vez analizado el tema por parte nuestra, este órgano contralor es del criterio que el denominado Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones no resulta de aplicación para obras de infraestructura vial o civil, según procederemos a explicar, razón por lo cual nos

4 4 apartamos del respetable criterio jurídico emitido por el CFIA. El razonamiento anterior, se deriva de al menos tres aspectos a los que estimamos de suma importancia referirnos. El primero de ellos, se refiere a que del análisis integral del Arancel en mención, este órgano contralor entiende que los diferentes artículos que regulan el contenido y el alcance de las tarifas, no son de aplicación o regulan en forma alguna las obras de construcción de infraestructura vial, toda vez que se observan, en su propio contenido, enunciados que se refieren a otro tipo de obras, como lo podrían ser por ejemplo construcciones de locales comerciales, bodegas, viviendas unifamiliares y de interés social, entendidas todas ellas como edificaciones como bien lo expresa el propio título y contenido del documento en análisis-. Así, se observa que en diferentes apartados de dicho Arancel se determinan elementos o características que no corresponden en forma alguna a una obra pública de infraestructura vial, dentro de los cuales, se pueden citar los siguientes apartados: Artículo 4 ( ) CH Proyectos ( ) a) Anteproyecto ( ) Los planos del anteproyecto deben incluir como mínimo: Plantas de distribución, cortes, elevaciones, planta de techos, localización y cualquier dato dibujo o plano adicional- ( ) Para el caso de un proyecto de urbanización, el anteproyecto debe incluir, como mínimo, una lámina de diseño ( ) b) Planos de construcción y especificaciones técnicas ( ) Si el proyecto es de una edificación, los planos deben contener como mínimo lo siguiente: Localización del edificio en el lote y niveles del terreno (.) Plantas de distribución ( ) Detalles de muebles, ventanearías y puertas e indicación de acabos; Plante de techos y evacuación de aguas pluviales, Plantas de cimientos, entrepisos y techos (.) Para las urbanizaciones, el juego de planos debe contener, como mínimo lo siguiente ( ) La vivienda individual definida por el Estado como de interés social pagará (.) Artículo 5 ( ) Proyecto Prototipo Se considera <<prototipo>> todo proyecto realizado para ser producido posteriormente en forma industrial, bajo los controles técnicos del fabricante y sin la participación del fabricante ( ) C. Proyecto repetitivo Se entenderá como proyecto repetitivo, todo aquél cuyos planos se aplican conservándose el mismo diseño arquitectónico, el mismo diseño estructural, y el mismo diseño de las instalaciones electromecánicas de otro proyecto

5 5 realizado por el mismo consultor, para un mismo cliente y dentro de un mismo contrato ( ) CH. Vivienda de interés social ( ) Se reitera que este órgano contralor, comprende que ese Arancel resulta de aplicación a las edificaciones, no solo por el hecho que así lo señala en forma expresa su propio título, sino que del contenido del instrumento se desprende que su finalidad es fijar aranceles cuando se trata de servicios relacionados a este tipo de construcciones. Por el contario, se observa que en el Arancel, los términos obras de infraestructura, obras civiles, de ingeniería civil, puentes, intercambios o similares, no aparecen citados en sus apartados. Retomando el criterio emitido por el CFIA, se estima que no es posible homologar que una cosa sea igual a la otra, es decir que una edificación sea homologable o similar a una obra vial o de otro tipo de infraestructura, únicamente por el hecho de que ambas obras se construyan. Es claro y en eso se coincide con el CFIA, que ambos tipos de obras se construyen, que ambos tipos de obras son proyectos y que ambos tipos de obras poseen fases de proyecto semejantes, pero no por ello es posible afirmar que edificaciones y las obras viales sean conceptos igualables, homologables a partir de una definición de diccionario general. Ante lo que viene dicho, este Despacho considera que resulta indispensable verificar si el término de edificación resulta extensible a toda obra de construcción. En ese sentido, ubicados distintos textos y documentos, el concepto de edificación es posible diferenciarlo del concepto de obra vial, los cuales se citan únicamente con carácter ilustrativo, a efectos de entender los alcances del propio Arancel. Así, como primera referencia, se encuentra el Código Sísmico de Costa Rica del año 2002, el cual fue emitido por el propio CFIA, en el que expresamente se establece: 1.3. Alcances y limitaciones. a. Los requisitos contenidos en este Código se refieren específicamente a edificaciones tales como edificios para habitación, comercio y oficinas de uno o varios pisos, espacios de uso público como iglesias, escuelas, teatros, museos o salas de conciertos, edificios y naves industriales, así como bodegas, hangares o edificios para estacionamiento de automóviles, entre otros. Estos requisitos pueden también aplicarse a otro tipo de estructuras de naturaleza y comportamiento sísmico afín, tales como torres, chimeneas,

6 6 tanques elevados, etc. b. Las especificaciones contenidas en este Código no pueden ser aplicadas a otros tipos de estructuras, tales como puentes, cuya naturaleza y comportamiento sísmico es muy diferente al de las edificaciones. Estos otros tipos de estructuras, cuando su número e importancia lo justifiquen, pueden ser objeto de normativas específicas. Con base en el texto de cita, queda claro que una edificación, se trata de una obra distinta a una de infraestructura vial, como por ejemplo lo son los puentes que presentan una naturaleza y un comportamiento distinto, al de una vivienda, edificio o un museo. Aunado a lo anterior, el Reglamento de Construcciones en su artículo I.3 establece que: Edificación: Construcción destinada a cualquier actividad, ya sea habitación, trabajo, almacenamiento o protección de enseres, etc. ( ) Edificaciones de uso privado: Aquellas que no albergan permanentemente, ni sirven de lugar de reunión con regularidad, a un número considerable de personas. Edificaciones de uso público: Aquellas edificaciones del Estado o particulares, que albergan permanentemente, o sirven de lugar de reunión, con regularidad, a un número considerable de personas ( ) Propiedad horizontal: Aquel tipo de edificación en donde la persona es propietaria exclusiva de un piso, departamento, vivienda o local (área privativa) y comunera de los bienes afectos al uso común. Vivienda multifamiliar: Es la edificación concebida como unidad arquitectónica con áreas habitacionales independientes, apta para dar albergue a tres o más familias. Vivienda unifamiliar: Es la edificación provista de áreas habitacionales destinadas a dar albergue a una sola familia. Una vez más, se observa que la propia normativa nacional, se ha encargado de determinar el concepto y alcances de una edificación, entendida ella como un área de albergue, habitación, reunión o refugio para personas o bien objetos. También, es factible indicar que en el artículo 3 del Decreto Ejecutivo MEIC, Reglamento para el Reajuste de Precios en los Contratos de Obra Pública de Construcción y Mantenimiento, se establecen las siguientes definiciones: 15. Edificación: Obras de edificios y viviendas ( ) 29. Obra de Ingeniería Civil: Todas aquellas obras de construcción que no corresponden a edificaciones tal y como se definió anteriormente. Para el caso de las obras o contratos de obra pública, según ese

7 7 reglamento, las edificaciones son todo tipo de edificios y viviendas, mientras que las obras de ingeniería civil, se refiere a todas aquellas otras obras de construcción que no sean edificaciones. Asimismo, en la normativa denominada Requisitos para Edificios Sostenibles en el Trópico (RESET), emitido por el Instituto Nacional de Normas Técnicas (INTECO), en el que inclusive también el CFIA tuvo participación en el Sub Comité Técnico de Construcción Sostenible, se definió a una edificación como: 3.16 edificación: obra de construcción que suministra refugio a sus ocupantes o contenidos como uno de sus principales objetivos, por lo general, parcial o totalmente cerrado y diseñado para estar de forma permanente en un solo lugar.(tomado de la norma ISO ;2004, 3.13) Con base en lo anterior, se observa una vez más que una edificación tiene finalidades muy distintas a lo que típicamente se podría entender como una obra de ingeniería civil, en tanto se indica que se busca el refugio de personas y objetos, que normalmente es cerrada o parcialmente cerrada, lo cual se observa no es aplicable a un puente o intercambio como los que se encuentra licitando el Conavi. En adición a lo anterior, el propio CFIA en el artículo 5 de los Aranceles por Servicios para Peritazgos y Avalúos, Decreto Ejecutivo Nº MOPT, también establece una diferenciación entre las edificaciones y las obras civiles, al mencionar: Artículo 5.-Honorarios para edificaciones y obras civiles ( ) Por otra parte, en legislaciones de otros países, se logran encontrar algunas definiciones, a partir de las cuales se interpreta que una edificación se refiere a una obra constructiva distinta a una de infraestructura vial, valga aclarar que dichas referencias son únicamente con carácter ilustrativo y es claro que éstas son de aplicación en nuestro país. En ese sentido, en la Ley 400 de 1997 de la República de Colombia, en el artículo 4 se indica que: Definiciones. Para los efectos de esta Ley se entiende por: 14. Edificación: Es una construcción cuyo uso primordial es la habitación u ocupación por seres humanos. Asimismo, en la Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones No del Perú, se define: Edificación: Resultado de construir una obra cuyo destino es albergar al hombre en el desarrollo de sus actividades. Comprende las instalaciones fijas y complementarias adscritas a ellas.

8 8 Aunado a ello, en la Ley de Ordenación de la Edificación, Ley 38/1999 de España, en el artículo 2, se establece: Ámbito de aplicación: Esta Ley es de aplicación al proceso de edificación, entendiendo por tal la acción y el resultado de construir un edificio de carácter permanentemente público o privado, cuyo uso principal esté comprendido en los siguientes grupos ( ) Del análisis de los diversos textos de cita, se entiende que existen diferencias o distinciones entre los dos conceptos que se comentan. Debe tenerse presente que el Arancel para Edificaciones, tanto en su título como en su contenido, establece que ese arancel es aplicable para Edificaciones y no indica expresamente que lo sea para todo tipo de proyecto o aún más específicamente, que sea aplicable para todo tipo de obra de Ingeniería Civil (contrario a lo indicado por el CFIA que considera que el arancel no dice expresamente que no sea aplicable a las obras civiles y por lo tanto considera que puede aplicarse un arancel denominado para Edificaciones también a las obras de Ingeniería Civil). Partiendo de lo expuesto, es criterio de este órgano contralor, que el Arancel de Servicios Profesionales de Consultoría para Edificaciones, aplica única y exclusivamente para edificaciones, entendidas como la construcciones de edificios, viviendas, hospitales, colegios, museos y obras afines, en tanto no realiza dicho Arancel referencia alguna o forma de tarifar a todos los servicios que se realizan en otro tipo de obras de ingeniería civil como bien lo podría ser carreteras, puentes, puertos, entre otros. De frente a lo anterior, este órgano contralor encuentra que podría existir una eventual nulidad absoluta del cartel del concurso, y consecuentemente del concurso; ya que, los aranceles de los servicios de consultoría para edificaciones no resultan de aplicación a obras viales, según lo indica el cartel NOTIFÍQUESE Marlene Chinchilla Carmiol Gerente Asociada FMM/tsv NI: 32530, 32596, NN: (DCA ) G: Fernando Madrigal Morera Fiscalizador