LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES DE DEPÓSITO Y GESTIÓN DE VALORES. PRINCIPIOS INTERNACIONALES.

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1 LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES DE DEPÓSITO Y GESTIÓN DE VALORES. PRINCIPIOS INTERNACIONALES. Curso sobre la delimitación, alcance y responsabilidades de la función de los custodios (depositarios de valores) Cartagena de Indias, junio 2009 Fátima Cerdán de la Cruz Letrada de los Servicios Jurídicos de la CNMV

2 ESQUEMA I. INTRODUCCIÓN: SITUACIÓN ACTUAL DE LA POSTCONTRATACIÓN EN EUROPA. II. GRUPO GIOVANNINI: BARRERAS EN LA COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN. PRIMER Y SEGUNDO INFORME. III. COMUNICACIÓN DE LA COMISIÓN EUROPEA DE IV. ESTÁNDARES ESCB/CESR-RECOMENDACIONES CPSS/IOSCO PARA LA COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE VALORES EN LA UNIÓN EUROPEA. V. CÓDIGO DE CONDUCTA McCREEVY. VI. PROYECTO TARGET 2 SECURITIES. VII. MiFID. VIII. CONVENIO DE LA HAYA. IX. UNIDROIT. X. LEGAL CERTAINTY GROUP/GRUPO DE SEGURIDAD JURÍDICA. XI. FUTURO.

3 I. INTRODUCCIÓN: SITUACIÓN ACTUAL DE LA POSTCONTRATACIÓN EN EUROPA Se distinguen tres procesos en la post-contratación: Compensación Liquidación Registro-custodia Las labores de registro y custodia son realizadas por: Depositario central de valores (DCV) Sus miembros participantes custodios Funciones básicas que realizan: Registro de valores Mantenimiento de las cuentas (individuales/globales-o de terceros) Suministro de información: acciones corporativas, pago de dividendos e impuestos, convocatoria de juntas generales, ejercicio de derechos políticos Operaciones con los valores mediante anotaciones en cuenta Asignación de número de identificación - ISIN

4 I. INTRODUCCIÓN: SITUACIÓN ACTUAL DE LA POSTCONTRATACIÓN EN EUROPA Dos modelos de integración de los mercados de instrumentos financieros: Integración vertical (negociación, compensación, liquidación y depositario central de valores): Deutsche Börse, BME Integración horizontal (integración de entidades que realizan el mismo tipo de actividad): negociación - NYSE Euronext, post-contratación grupo Euroclear. Situación jurídica actual: cada país mantiene su propia regulación en temas de compensación, liquidación y registro de los valores. Objetivos que debe perseguir la normativa en esta materia: Integración financiera reducción de costes Protección al inversor Prevención del riesgo sistémico Actividades de registro o de custodia: segregación de cuentas, arqueos, auditorías...

5 I. INTRODUCCIÓN: SITUACIÓN ACTUAL DE LA POSTCONTRATACIÓN EN EUROPA SITUACIÓN EN ESPAÑA: GRUPO HOLDING BME MEFF BOLSAS DE VALORES DEUDA PÚBLICA ANOTADA RENTA FIJA PRIVADA (AIAF) MEFF SOCIEDAD DE SISTEMAS (IBERCLEAR)

6 II. GRUPO GIOVANNINI: BARRERAS EN LA COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN. El grupo Giovannini identifica 15 barreras que impiden un mercado ideal en el ámbito de la post-contratación en Europa: Informe de enero de 2001: identificación de las barreras Informe de abril de 2003: acciones (del sector privado y público) Tres tipos de obstáculos identificados en la compensación y liquidación trans-nacional: Requisitos técnicos y prácticas de la industria (10)/sector privado Impuestos (2)/sector público Seguridad jurídica (3)/sector público

7 II. GRUPO GIOVANNINI: BARRERAS EN LA COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN. BARRERA 1: Diferencias nacionales en sistemas informáticos BARRERA 2: Restricciones nacionales en la elección de los inversores del lugar de la compensación y liquidación BARRERA 3: Diferente normativa nacional con relación a las acciones corporativas, beneficiario último y custodia BARRERA 4: Ausencia de firmeza en la liquidación intra-día BARRERA 5: Impedimentos prácticos de acceso remoto a sistemas de compensación y liquidación nacionales BARRERA 6: Diferencias nacionales en los períodos/horarios de los procesos de liquidación BARRERA 7: Diferencias en los horarios límites de liquidación BARRERA 8: Diferencias nacionales en la emisión de valores BARRERA 9: Diferencias nacionales en la localización de los valores BARRERA 10: Restricciones nacionales en la actividad de las sociedades de valores (dealers) y creadores de mercado (market makers) BARRERA 11: Problemas con la retención de los impuestos BARRERA 12: Problema cuando la retención o recogida del impuesto lo realiza un sistema de liquidación local BARRRERA 13: Ausencia de un marco legal en el tratamiento de los intereses en los valores BARRERA 14: Difrencias nacionales en el tratamiento legal del neteo de transacciones financieras BARRERA 15: Desigual aplicación en las normas de derecho conflictual

8 III. COMUNICACIÓN DE LA COMISIÓN EUROPEA DE 2004 Comunicación de la Comisión Europea al Consejo y al Parlamento Europeo sobre compensación y liquidación en la Unión Europea (COM/2004/0312 final). Abril 2004 Objetivos pretendidos: Creación de sistemas de compensación y liquidación eficientes y seguros Garantizar igualdad de condiciones de competencia entre los distintos proveedores de servicios de compensación y liquidación Medidas propuestas en la Comunicación: Creación de un grupo consultivo y de seguimiento eliminación barreras giovannini Proponer una Directiva sobre compensación y liquidación Creación de grupos de expertos análisis y resolución de problemas jurídicos y fiscales (ej., armonización de legislaciones).

9 IV. ESTÁNDARES ECBS-CESR PARA LA COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE VALORES EN LA UE En octubre de 2001 se creó un grupo de trabajo compuesto por: Representantes del Banco Central Europeo Representantes de los bancos centrales de los países de la UE Representantes de CESR Elaborados a partir de las recomendaciones de CPSS-IOSCO en 2001 Informe de Septiembre de 2004: se recogen 19 estándares No tienen carácter vinculante Enfoque funcional estándares aplicables a funciones y no a instituciones Objetivos minimizar el riesgo sistémico y favorecer la eficiencia Materias tratadas marco legal, mecanismos de liquidación, DCVs, préstamos de valores, transparencia, entidades de contrapartida central, supervisión...

10 V. CÓDIGO DE CONDUCTA McGREEVY Julio de 2006: la Comisión Europea descarta su intención de dictar una Directiva sobre compensación y liquidación Código de conducta europeo para la compensación y liquidación: Publicado en noviembre de 2006 Autorregulación código voluntario elaborado por la industria Ámbito actividades de post-contratación para la renta variable Enfoque institucional vincula sólo a las entidades firmantes (bolsas de valores, cámaras de compensación y liquidación y depositarios centrales de valores. No a los intermediarios) Objetivos pretendidos: Transparencia de precios antes del Condiciones de acceso e interoperabilidad antes del Separación contable y administrativa de los servicios de negociación, compensación, liquidación y de las principales actividades realizadas por los DCVs antes Seguimiento del cumplimiento del Código

11 V. CÓDIGO DE CONDUCTA McGREEVY Transparencia de precios: publicación en sus páginas webs de Servicios y sus precios Programas de descuento y devoluciones Ejemplos de costes por tipos de clientes Condiciones de acceso e interoperabilidad: complementa la MiFID Derecho de acceso remoto a CCPs y DCVs participante directo o mediante acuerdos bilaterales de enlaces operativos Derecho a escoger el lugar de la liquidación el cliente debe poder elegir el proveedor del servicio Separación contable y administrativa de los servicios: Transparencia en los ingresos y costes de los servicios Identificación de subsidios Favorecer el aumento de competencia aumento de las opciones de los clientes Seguimiento del cumplimiento del Código: Comisión Europea crea un grupo de seguimiento reuniones 4 veces/año Informes sobre el grado de cumplimiento elaborados por las Organizaciones enviados a los organismos reguladores nacionales Informes de auditores externos

12 VI. PROYECTO TARGET 2 SECURITIES Iniciativa del Eurosistema julio 2006 Fecha de entrada en vigor prevista: 2013 Objetivo: servicio de liquidación nacional y transfronteriza de los valores denominados en euros en dinero Creación de una plataforma gestionada por el Eurosistema Clientes de la plataforma: DCVs Actividades de registro custodia en los DCVs Cuentas de valores (renta fija y renta variable): Se duplican en T2S asignadas a DCV Entidad legalmente responsable (apertura, mantenimiento y cierre) - DCV

13 VI. PROYECTO TARGET 2 SECURITIES Delegación de los DCV a los BC Gestión de cuentas de valores Gestión de cuentas de efectivo Igualdad de trato entre los participantes Reducción de costes en la liquidación de operaciones transfronterizas: precio único de liquidación de valores Liquidar operaciones contra pago entre participantes de distintos DCV Libre elección de las entidades de los DCVs en los que deseen mantener sus valores Recelo de los DCVs abandono del servicio de liquidación pérdida de ingresos

14 VII. MiFID Impacto en los sistemas de compensación y liquidación Registro excluido Dos medidas adoptadas: Mercados regulados deben ofrecer la opción a sus participantes de escoger su sistema de liquidación (art. 34 MiFID) Vínculos necesarios liquidación segura Reconocimiento de la autoridad del mercado regulado Libertad de acceso de las ESIs a todos los sistemas de compensación y liquidación (art. 46 MiFID) Consecuencias: Aumento de competencia Reducción de costes Ruptura del principio de concentración Eliminación de monopolios

15 VIII. CONVENIO DE LA HAYA Conferencia internacional de la Haya sobre Derecho Privado: Convención sobre la Ley aplicable a ciertos derechos sobre valores mantenidos en un intermediario (2002) Objetivo: determinar la Ley aplicable al propietario y titular de derechos sobre valores anotados en cuenta Clave: Ley aplicable a la tenencia de valores Lex contractus Ley designada por el titular de la cuenta e intermediario financiero en el contrato de la cuenta de valores (art. 4) Si no existe pacto Ley del país en el que radica la oficina de la entidad financiera con la que se perfeccionó el contrato, o en su defecto la del país en el que el intermediario esté constituido u opere Conflicto con el régimen establecido en la Unión Europea: Ley aplicable a la tenencia de valores determinada por la localización de la cuenta

16 IX. UNIDROIT Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado Objetivo de la Convención: armonización sustantiva de las normas aplicables a los valores mantenidos a través de intermediarios Normas aplicables a sistemas de tenencia directa e indirecta Ámbito de aplicación: Estados firmantes si lo determinan las normas de derecho conflictual Normas de derecho sustantivo sobre tenencia y transmisión de valores mantenidos en intermediarios Cuentas de valores mantenidas por intermediarios autorizados Derecho sustantivo: Derechos del titular de la cuenta Transmisión de valores (irrevocabilidad de órdenes, adquirentes de BF) Salvaguarda de los valores (insolvencia) Garantías financieras

17 X. LEGAL CERTAINTY GROUP Origen: Comunicación de la Comisión Europea sobre compensación y liquidación (COM/2004/0312 final) Composición: 36 miembros del sector público y privado a nivel personal Mandato de la Comisión Europea (enero 2005): análisis y resolución de las barreras jurídicos y fiscales detectadas por el grupo giovannini Barrera 13 problemas derivados de la falta de marco normativo común en la UE con relación a los valores representados por medio de anotaciones en cuenta Barrera 3 Diferencias normativas en la UE en cuanto al tratamiento de las operaciones corporativas y «record date» Barrera 9 Restricciones en la libertad de elección del emisor para la localización de la emisión Asesoramiento del LCG (Informe de 2006): propone la adopción de legislación a nivel comunitario sobre los efectos legales de valores anotados en cuenta

18 X. LEGAL CERTAINTY GROUP Segundo Asesoramiento del LCG (2008): 15 recomendaciones Recomendaciones 1-11: eliminación barrera 13 Armonización a nivel europeo de los efectos legales de los valores representados mediante anotaciones en cuenta de los valores Recomendaciones 12-14: eliminación barrera 3 Completa la armonización iniciada por el grupo CESAME Pretensión: resolución de los problemas derivados de la tenencia indirecta Reconocimiento del derecho del inversor al ejercicio de los derechos de sus valores directamente o a través de cadenas de intermediarios Armonización de la obligación de los intermediarios de asistencia básica para el ejercicio de los derechos de los inversores Recomendación 15: eliminación barrera 9 Derecho de acceso del emisor a cualquier DCV

19 X. LEGAL CERTAINTY GROUP RECOMENDACIÓN 1: alcance de los efectos legales de las anotaciones en cuenta RECOMENDACIÓN 2: elementos esenciales y terminología RECOMENDACIÓN 3: actividad principal de los proveedores de cuentas RECOMENDACIÓN 4: valores anotados en cuenta RECOMENDACIÓN 5: eficacia de las adquisiciones y disposiciones de los valores anotados en cuenta RECOMENDACIÓN 6: efectividad y reversión RECOMENDACIÓN 7: protección de los adquirentes y reversión RECOMENDACIÓN 8: prioridad RECOMENDACIÓN 9: integridad de la emisión RECOMENDACIÓN 10: instrucciones RECOMENDACIÓN 11: anotaciones marginales de acreedores RECOMENDACIÓN 12: alcance de la legislación aplicable a las operaciones corporativas RECOMENDACIÓN 13: reconocimiento de diversos sistemas de tenencia RECOMENDACIÓN 14: actividad armonizada de los proveedores de cuentas en las operaciones corporativas RECOMENDACIÓN 15: restricciones en la localización de los valores

20 XI. FUTURO Consulta de la Comisión Europea sobre la necesidad de dictar normativa para dar seguridad jurídica sobre la tenencia y disposición de valores Propuesta de modificación de las Directivas sobre firmeza en la liquidación (Directiva 98/26/CE) y sobre garantías financieras (Directiva 2002/47/CE) Lamfalussy Report: Systema Europeo de Supervisión Financiera autorización y supervisión de infraestructuras de post-contratación transnacionales?