RESPONSABILIDAD CONCURSAL. 20 de noviembre de 2017 Gregorio de la Morena Sanz ICAM Madrid. Título 01

Transcripción

1 RESPONSABILIDAD CONCURSAL 20 de noviembre de 2017 Gregorio de la Morena Sanz ICAM Madrid Título 01

2 RESPONSABILIDAD CONCURSAL 1. Distintos tipos de responsabilidad en el ámbito mercantil. 2. Concurso y calificación. 3. Personas afectadas por la calificación. 4. Causas de culpabilidad. 5. Responsabilidad patrimonial: Cobertura del déficit e indemnización de daños. 6. Relación con la responsabilidad societaria..

3 1. DISTINTOS TIPOS DE RESPONSABILIDAD EN EL AMBITO MERCANTIL o Acción social de responsabilidad (art. 238, 239 y 240) responsabilidad por daño. Patrimonio perjudicado (PP) sociedad/solidaridad/relación causal. o Acción de responsabilidad individual (236 y 241), responsabilidad por daño. PP tercero/solidaridad/relación causal. o Acción de responsabilidad objetiva, solidaria (art 367) responsabilidad por deudas u objetiva. PP tercero/solidaridad/objetiva. o Responsabilidad concursal (163 a 173 LC). PP sociedad/mancomunada/relación causal o daño y solo dolo y culpa grave (queda excluida la leve).

4 2. CONCURSO Y CALIFICACION/CUESTIONES GENERALES Y FINALIDAD 2.1. Cuestiones generales y finalidad Actuaciones previas a la sección de calificación Apertura de la sección de calificación y tramitación.

5 2.1. CONCURSO Y CALIFICACION/CUESTIONES GENERALES Y FINALIDAD o Solo existe responsabilidad concursal si hay concurso y se abre la sección de calificación (163 a 173 LC). o El concurso se calificará como culpable o fortuito (art. 163 LC). La existencia de déficit patrimonial no presupone la existencia de responsabilidad concursal. o Ley 38/2011 y modificación de la responsabilidad concursal (art. 172 bis LC). o Función: Represora y de depuración de las responsabilidades en los supuestos de existencia de déficit patrimonial o concurrencia de conductas tipificadas. o Tiene sentido práctico alguno su mantenimiento en la actualidad a la vista de la experiencia existente?.

6 2.2. CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO o Embargo preventivo de bienes (art. 48ter). o De oficio o a instancia de la administracion concursal. o Contra administradores de derecho, de hecho o apoderados generales y de quienes hayan tenido esta condición dentro de los dos años anteriores a la declaración de concurso. o Cuando de lo actuado existe fundada posibilidad de que el concurso se declare culpable y las personas afectadas condenadas a la cobertura del déficit patrimonial. o Se tramita como medida cautelar (Art. 721 a 747 LEC).

7 2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO o Solicitud fundada y razonada (art LC). Se presenta solicitud en la que constan las razones por las que, previsiblemente, el concurso se califica como culpable. o Dirigida contra los administradores o quienes lo hayan sido durante los dos últimos años. Se dirige contra el administrador social causante de las circunstancias por las que el concurso se puede calificar de culpable. o Insuficiencia de masa activa para satisfacer todos los créditos. Al haberse solicitado la liquidación, el déficit patrimonial se puede determinar a partir de la presentación del informe (Autos dictados por la Sección 15 ª de Barcelona el 27 de septiembre de 2005 y 30 de marzo de 2006; AP de Tarragona de 21 de febrero de 2006).

8 2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO o La fundada posibilidad de que el concurso se califique como culpable o apariencia de buen derecho. A juicio de la administración concursal concurren, en este caso, los presupuestos descritos para que el concurso se califique como culpable, es decir existe apariencia de buen derecho (Autos dictados por la Sección 15 ª de Barcelona el 27 septiembre de 2005 y 30 de marzo de 2006; AP de Tarragona de 21 febrero de 2006). o El peligro por mora procesal incluye la urgencia en adoptar la medida cautelar que se solicitada en atención al riesgo de inefectividad de la hipotética sentencia condenatoria como consecuencia de la tramitación del concurso (Autos dictados por la Sección 15 ª de Barcelona el 27 de septiembre de 2005, 30 de marzo de 2006 y 25 de junio de 2008; AP de Tarragona de 21 de febrero de 2006).

9 2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/RESPONSABILIDAD SOCIAL o DECLARADO EL CONCURSO LA LEGITIMACIÓN PARA EL EJERCICIO DE LA ACCION DE RESPONSABILIDAD SOCIAL ES LA ADMINISTRACION CONCURSAL (ART. 48 QUATER LC). o DECLARADO EL CONCURSO SE PRODUCE LA SUSPENSION DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDAD SOCIAL (ART. 51.1) y SE ACUMULA.

10 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o La sección sexta o de calificación se abre con la sentencia aprobando un convenio gravoso o en todos los supuestos en que se acuerde la fase de liquidación con el auto aprobando plan de liquidación (art. 169 LC). o Si el convenio no es gravoso (3 años de espera o quita inferior a un tercio para todos o para una clase) no se apertura. o En los supuestos de reapertura por incumplimiento de convenio se abre con el auto de reapertura (art LC). o Se abre con testimonio de la solicitud, declaración de concurso e informe del art. 75 de la LC.

11 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o En el auto de apertura se concede 10 días a los acreedores o persona que acredite interés legítimo para personarse formulando alegaciones. Es necesario que se realicen alegaciones sobre la calificación de culpable.

12 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o La legitimación de los acreedores es limitada, de modo que si el concurso no se califica como culpable por la AC o MF se califica como fortuito (STC 15/2012, de 13 de febrero de 2012). o La legitimación está limitada a las causas alegadas por la AC o MF (STS 13 de septiembre de 2012 y 3 de febrero de 2015). o Los acreedores y demás interesados en la calificación carecen de legitimación para pedir una determinada calificación, pero se les reconoce la posibilidad de intervenir como coadyuvantes de la concreta petición de calificación de la administración y/o el ministerio fiscal. STS 3 de febrero de 2015.

13 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o o o o Informe de calificación de la AC dentro de los 15 días siguientes a la conclusión del plazo concedido a los acreedores. No existe automatismo en el plazo (art. 169 LC). STS de 5 de febrero de Presentado el informe de la AC se remite la sección al MF para que califique. Si ambos lo califican de fortuito, el Juzgado dicta auto acordando el archivo (art. 170 LC). Si uno de los dos califica el concurso como culpable, el concurso se tramita como culpable (art. 170 LC). Se notifica a los afectados y cómplices para que comparezcan por plazo de 5 días y se les concederá 10 días para oposición (170.3 LC STS 22 de abril de 2010). A partir del emplazamiento se tramita como incidente concursal.

14 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o o o o o o Todas las cuestiones que se susciten durante el concurso se tramitarán como incidente concursal (art ), incluso los juicios ordinarios que se acumulen a él. Serán partes demandadas todas las personas afectadas por la calificación o los cómplices y parte demandante la AC y MF. DEMANDA (art. 399), abogado y procurador y proposición de prueba (art LC) y solicitar vista. El informe de la AC debe reunir estos requisitos. No se puede alterar la causa de pedir fijada en el informe de la AC (STS 1 de abril de 2016). CONTESTACION DEMANDA, proposición de prueba y solicitud de vista. VISTA SENTENCIA. o LEGITIMACION DE TODOS PARA RECURRIR (STS 9 junio 2016).

15 2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION o CABE LA RENUNCIA O TRANSACCION? o SOLO RESPECTO DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL (JM nº 2 Palma Mallorca 16 de febrero 2015, Coruña nº 2, 13 octubre de 2014 y Madrid nº 12 de 14 de noviembre de 2014.

16 3. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES 1. DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL. 2. DELIMITACION TEMPORAL DEL ACAECIMIENTO DE LOS HECHOS Y SUPUESTOS OBJETO DE CALIFICACION. 3. COMPLICES.

17 3. 1. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES/DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL o DELIMITACION SUBJETIVA: ADMINISTRADORES DE HECHO, DE DERECHO Y APODERADOS GENERALES, LIQUIDADORES DE DERECHO Y DE HECHO (art y 172 LC) y SOCIOS OBSTACULIZADORES (Ley 17/2014 de 30 de septiembre). El apoderado general no es administrador de hecho (STS 23 de diciembre de 2011 y 4 de diciembre de 2012) aunque en algunos casos pueda coincidir. o Cuando se haya designado a una sociedad el representante persona física posiblemente sea administrador de hecho (SAP Madrid, S 28 de 15 de enero de 2010). También es posible a la persona física que responde solidariamente traerle a la sección de calificación (SAP Barcelona S 15ª, 19 de abril de 2016). o ADMINISTRADOR O LIQUIDADOR DE HECHO (STS 22 de Julio 2015). o DELIMITACION TEMPORAL AFECTADOS: Solo quienes lo hayan sido dentro de los dos años inmediatamente anteriores a la declaración de culpable.

18 3.2. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES/DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL o DISCORDANCIA ENTRE LA DELIMITACION TEMPORAL SUBJETIVA (dos años antes de la declaración de concurso) y DELIMITACION TEMPORAL DE LOS HECHOS O SUPUESTOS OBJETO DE IMPUTACION ( sin límite a excepción del supuesto previsto en el art º LC salida fraudulenta de bienes- y º LC (cuentas anuales de tres años). o STS nº 202/2017 de 29 de marzo de 2017.salvo en las limitaciones temporales previstas en el propio tipo de algunas de las conductas.., no se limitan las conductas que pueden merecer la calificación de culpable a su realización dentro de los dos años anteriores a la calificación...

19 3.3. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES (art. 166)/ o El cómplice (art. 166 y STS de 27 y de enero de 2016 y 29 de marzo de 2017) es la persona que con dolo o culpa grave hubiera cooperado con el deudor a la realización de cualquier acto que haya fundado la calificación del concurso como culpable. La jurisprudencia exige que haya cooperado de manera relevante a la realización de actos que hayan servido para fundamentar la calificación y que esta colaboración se haya realizado con dolo o culpa grave. o El auditor puede ser o no cómplice?.

20 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD. o UN MISMO HECHO NO PUEDE INTEGRAR DOS CAUSAS DE CULPABILIDAD (STS de 3 de noviembre de 2016). o PRESUNCIONES LEGALES 164.1: Cuando en la generación o agravación de la insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave. Es cláusula general y de cierre de la responsabilidad concursal para recoger todos los supuestos realizados con dolo o culpa grave que no tengan encaje en los supuestos tipificados (STS 5 de junio de 2015). El incumplimiento de los deberes puede dar lugar a la imputación de culpabilidad en base a la cláusula general (SAP de Murcia, S 4ª de 25 de junio no promover la disolución si no se prueba la agravación de la insolvencia no permite el uso de la cláusula general).

21 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD o PRESUNCIONES LEGALES : Cuando el deudor legalmente obligado a la llevanza de la contabilidad incumpliera sustancialmente esta obligación, llevara doble contabilidad o hubiera cometido irregularidad contable relevante para la comprensión de su situación patrimonial o financiera (STS 19 de julio y 20 diciembre de 2012 inexistencia-, 22 de julio, 17 de septiembre de 2015, 1 de diciembre de 2016 y 29 de marzo de 2019). SAP Madrid, S 28ª, 22 de septiembre de 2017 falta contabilidad por fases en cooperativas. La carga de la prueba le corresponde a la concursada (SAP Alicante S 4ª 20/02/09) : Cuando el deudor hubiera cometido inexactitud grave en los documentos aportados con la solicitud o presentados durante la tramitación del procedimiento o hubiera acompañado o presentado documentos falsos (STS 20 de marzo de 2012 condena déficit y 3 de noviembre de 2016): Tergiversación sustancial del activo y pasivo del deudor.

22 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD o PRESUNCIONES LEGALES : Cuando la liquidación haya sido acordada de oficio por incumplimiento del convenio debido a causa imputable al concursado (STS 13 de abril 2016). Si se aprueba convenio no hay déficit (STS 18 marzo de 2015) : Cuando el deudor se hubiera alzado con la totalidad o parte de sus bienes en perjuicio de sus acreedores o hubiera realizado cualquier acto que retrase, dificulte o impida la eficacia de un embargo en cualquier clase de ejecución iniciada o de previsible iniciación. Es toda disposición patrimonial de bienes que no tenga una causa económica jurídica existente, legítima y debidamente justificada (SAP de Baleares, S 5ª, 26 de marzo 2013).

23 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD o PRESUNCIONES LEGALES Cuando durante los dos años inmediatamente anteriores a la fecha de la declaración de concurso hubieran salido fraudulentamente del patrimonio del deudor bienes o derechos. (STS 10 abril 2015: el elemento de salida fraudulenta se debe relacionar con el art C.C. para la acción rescisoria y STS de 27 de marzo 2014 y 6 de mayo de 2016 ) Cuando antes de la fecha de la declaración de concurso el deudor hubiera realizado cualquier acto jurídico dirigido a simular una situación patrimonial ficticia (STS de 14 de noviembre de 2012 la norma regula un tipo abierto de perfiles borrosos que exige. Es difícil diferencia con los supuestos del ºLC).

24 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD o PRESUNCIONES PRUEBA EN CONTRARIO º: Hubieran incumplido el deber de solicitar la declaración del concurso (STS 27 de octubre 2017, 1 de abril de 2014 y 19 de julio de 2012). Es el administrador de la sociedad quien debe probar y acreditar que el retraso no incidió en la agravación de la insolvencia (STS 12 enero, 17 de septiembre de 2015 y 22 de abril de 2016) º: Incumplimiento del deber de colaborar con el Juzgado y Administración Concursal o no les hubieran facilitado la información necesaria o conveniente para el interés del concurso o no hubiesen asistido, por sí o por medio de apoderado, a la junta de acreedores, siempre que su participación hubiera determinante para la adopción del convenio (STS 23 de febrero de 2011). La STS de 3 de noviembre de 2016 establece un mismo hecho no puede integrar dos causas de culpabilidad.

25 4. CAUSAS DE CULPABILIDAD o PRESUNCIONES PRUEBA EN CONTRARIO º: Falta de formulación de cuentas, auditar y no deposito de cuentas de los tres años anteriores a la declaración de concurso : El concurso se presume culpable, salvo prueba en contrario, cuando los socios o administradores se hubiesen negado sin causa razonable a la capitalización de créditos o a una emisión de valores o instrumentos convertibles y ello hubiera frustrado la consecución de un acuerdo de refinanciación o un acuerdo extrajudicial.

26 5. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL: COBERTURA AL DEFICIT (art.172 bis) E INDEMNIZACION DE DAÑOS (art º). o La condena a la cobertura del déficit patrimonial como responsabilidad sanción (STS 23 de febrero, 12 de septiembre, 6 de octubre de 2011). o La condena a la cobertura del déficit patrimonial como responsabilidad causal o por daños Art. 172 bis Ley 38/2011- (STS 11 de marzo 2015, 14 de julio y 3 de noviembre de 2016). o En la sentencia la condena a la cobertura del déficit debe ser a cada persona afectada en función de su grado de participación (art. 172 bis). No es responsabilidad solidaria.

27 5. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL: COBERTURA AL DEFICIT (art.172 bis) E INDEMNIZACION DE DAÑOS (art º). o Además de la condena al déficit en el supuesto de que concurran las causas de calificación del concurso culpable existe la condena a indemnizar daños y perjuicios: STS de 11 de marzo de 2015 : Distinta a la responsabilidad por déficit concursal es la derivada de la acción de indemnización de daños del art º LC tanto por razón de su objeto como del presupuesto subjetivo. La responsabilidad del art º LC es de naturaleza resarcitoria, que se anuda no sólo a la conducta de haber obtenido indebidamente bienes y derechos del patrimonio del deudor - antes del concurso- o recibido de la masa activa -después del concurso- sino aquellas otras conductas que pueden dar lugar a exigir daños y perjuicios causados a la sociedad por dolo o culpa grave. Tal responsabilidad alcanza no solo a las personas afectadas por la calificación de culpable del concurso, sino también a los posibles cómplices, responsabilidad que no les alcanza a éstos por el déficit concursal. Cómplices que, en la actualidad, pueden no ostentar la condición de acreedores ( art º LC en su redacción por la Ley 38/2011). PERDIDA DE CUALQUIER DERECHO QUE LA PERSONA AFECTADA O COMPLICE TENGA RECONOCIDA EN EL CONCURSO (art º LC)

28 6. RELACION CON LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA. o Hasta la ley 38/2011 de reforma de la Ley Concursal no existían normas de coordinación con las acciones de responsabilidad de los administradores. o La acción de responsabilidad objetiva (art. 367 LC) no se puede ejercitar a partir de la declaración de concurso (art LC.. No admitirán a trámite las demandas que se presenten., en las que se ejerciten acciones de reclamación de obligaciones contra los administradores.., que hubieran incumplido los deberes por estar incursa en causa de disolución). o Las que estén en tramitación quedarán suspendidas ( art. 51 bis 1 LC.

29 6. RELACION CON LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA. o Hasta la ley 38/2011 de reforma de la Ley Concursal no existían normas de coordinación con las acciones de responsabilidad de los administradores. o La acción de responsabilidad social a partir de la declaración de concurso es competencia exclusiva del Juzgado del concurso (art. 8.7 LC) y su legitimación corresponde a la AC (art. 48 quater). o Las iniciadas con anterioridad se suspenden y se acumulan al concurso (art LC).

30 6. RELACION CON LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA. o Si la AC ejercita la acción de responsabilidad social (dolo, culpa grave y leve) puede que coincida con la responsabilidad concursal.