LAS GARANTÍAS SOBRE BIENES MUEBLES - ÍNDICE

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1 Pontificia Universidad Catolica del Peru From the SelectedWorks of Jhoel Chipana Catalán 2015 LAS GARANTÍAS SOBRE BIENES MUEBLES - ÍNDICE Jhoel Chipana Catalán, Pontificia Universidad Catolica del Peru Available at:

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3 ÍNDICE Página ÍNDICE PALABRAS LIMINARES CAPÍTULO I LA PRENDA: ANTECEDENTE HISTÓRICO Y NORMATIVO DE LA GARANTÍA MOBILIARIA 1. Generalidades 2. La prenda en el Código Civil de La prenda en el Código Civil de La prenda en el Código Civil de La prenda como derecho real de garantía 4.2. Caracteres de la prenda como derecho real 4.3. Fuentes de la prenda 4.4. Las prendas legales 4.5. Prendas sucesivas 4.6. La mal denominada prenda tácita 4.7. La prenda sobre créditos y sobre título valores en el Código Civil de La prenda de dinero 4.9. La promesa de prenda Derechos y obligaciones del acreedor prendario Derechos del acreedor prendario Obligaciones del acreedor prendario

4 4.11. Derechos y obligaciones del deudor prendario Derechos del deudor prendario Las obligaciones del deudor prendario Prenda sin tradición Extinción de la prenda Comentarios finales 5. Otras normas que regularon la prenda CAPÍTULO II LA GARANTÍA MOBILIARIA 1. Algunos comentarios en torno al esquema de garantías sobre bienes muebles vigente en el Perú 2. La Ley de la Garantía Mobiliaria y su impacto en el ordenamiento jurídico civil 2.1. Modificación del esquema clasificatorio de bienes muebles e inmuebles establecido por el Código Civil 2.2. Unificación de regímenes legales en relación a la prenda 2.3. Extensión de los bienes que se pueden afectar en garantía mobiliaria y la persecutoriedad de los mismos 2.4. La extensión del crédito 2.5. Esquema registral de la garantía mobiliaria 2.6. Nueva normativa sobre la ejecución extrajudicial y el pacto comisorio Sobre la ejecución extrajudicial Sobre el pacto comisorio CAPÍTULO III LA GARANTÍA MOBILIARIA SOBRE BIENES MUEBLES 1. La garantía mobiliaria sobre bienes muebles corpóreos 1.1. Naturaleza de la garantía mobiliaria sobre bienes corpóreos 1.2. Constitución de la garantía mobiliaria sobre bienes muebles corpóreos

5 Problemas relativos a la constitución de la garantía mobiliaria Consignar el domicilio de la persona que realizará la ejecución extrajudicial de la garantía Monto del gravamen de la garantía mobiliaria 1.3. El registro de la garantía mobiliaria sobre bienes muebles corpóreos 1.4. Derechos y obligaciones del constituyente y del eventual adquirente o depositario Derecho al uso, disfrute, y disposición del bien afectado Obligación de entregar el bien al representante designado para su venta o, en su defecto, al acreedor cuando éste notifique al constituyente la decisión de proceder a la ejecución Obligación de conservar el bien Obligación de permitir que el acreedor realice inspecciones sobre el bien Obligación de informar al acreedor sobre la ubicación, traslado, venta, transformación o transferencia del bien no registrado 1.5. Derechos y obligaciones del acreedor garantizado Derecho de ejecutar la garantía cuando se produzca el incumplimiento de la obligación garantizada Obligación del acreedor, en caso tuviese la posesión del bien, de cuidarlo y mantenerlo en buen estado Obligación del acreedor, en caso tuviese la posesión del bien, de percibir los frutos e intereses que el mismo produzca e imputarlos al pago de la obligación Obligación de devolver el bien al constituyente una vez se haya cumplido con la obligación principal garantizada Obligación de pagar el valor el bien en caso de pérdida 1.6. Eficacia de la garantía sobre bien mueble corpóreo en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra» 2. Algunos comentarios críticos 2.1. Sobre los requisitos para la constitución y registro de la garantía mobiliaria

6 2.2. Sobre la figura del representante común 2.3. Sobre los bienes susceptibles de ser objeto de garantía mobiliaria 2.4. Sobre la extensión del crédito 3. El Proyecto de la Nueva Ley de la Garantía Mobiliaria 3.1. Las modalidades de garantía mobiliaria sobre bien mueble 3.2. Requisitos para la constitución de una garantía mobiliaria 3.3. Bienes que pueden otorgarse en garantía mobiliaria 5.4. Extensión de la garantía mobiliaria respecto del bien 3.5. Publicidad de la garantía mobiliaria 4. La garantía mobiliaria en el Derecho comparado 4.1. El esquema de la garantía mobiliaria en la República Argentina 4.2. El sistema pseudo-unificado de Chile 4.3. La experiencia colombiana 4.4. Francia y la actualización de un sistema clásico 4.5. El marco jurídico en México 5. Reflexiones finales CAPÍTULO IV ALGUNAS CONSIDERACIONES GENERALES EN TORNO A LA LEY DE LA GARANTÍA MOBILIARIA 1. Garantías sobre los muebles corporales con o sin desposesión 1.1. Una vez que ha sido pagado el acreedor por el cual fue constituida la garantía, puede dicha garantía beneficiar al mismo acreedor para otra deuda o para otro acreedor? 1.2. En relación a la base legal sobre la garantía mobiliaria Existe un régimen común o particular? Dentro de cada categoría, cuál es el estado de las disposiciones del Código o de las leyes (reglamentación única o multiplicidad de garantías específicas en función de la naturaleza de los bienes [por ejemplo, varios tipos de prenda?]? En el caso que existan garantías particulares, es que las partes tienen la posibilidad de librarse de ellas escogiendo la reglamentación de Derecho común? 1.3. Cuáles son las fuentes potenciales de estas garantías (convencionales, legales, judiciales)?

7 1.4. Cuáles son las condiciones de validez de la (o de las) garantía(s)? Se trata de un contrato consensual o de un contrato formal? 1.5. Es necesaria la desposesión? En el caso que la respuesta sea afirmativa, se trata de una condición de validez o de una condición de oponibilidad? En el caso que la desposesión no sea necesaria para la validez de la garantía, existen formalidades que sustituyen la ausencia de desposesión y, en caso afirmativo, cuáles son? De manera general, cuáles son las modalidades previstas para la oposición hacia los terceros? 1.6. Cuáles son los efectos de la garantía (derecho de retención, derecho de preferencia, derecho de persecución, y eventualmente otras prerrogativas)? 1.7. Cuáles son las condiciones de realización y cuáles son los modos de realización de la garantía (venta del bien y cobro sobre el precio, atribución judicial, qué sucede con la cláusula de atribución de pleno derecho [pacto comisorio], etc.)? 1.8. Cuál es la solución para resolver los conflictos entre acreedores (acreedor titular de una garantía contra acreedor quirografario; acreedor titular de una garantía contra otro acreedor titular de una garantía sobre el mismo bien; acreedor titular de una garantía sobre un bien contra acreedor titular de una garantía sobre un conjunto de bienes en el cual está comprendido el primer bien)? 1.9. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra»? 2. Garantías sobre los muebles incorporales 2.1. Sobre qué tipos de bienes incorporales puede concernir la garantía (créditos, partes sociales y acciones, propiedades intelectuales, activos incorporales de la empresa, etc.)? 2.2. En relación a la garantía mobiliaria sobre bienes incorporales Existe un régimen común o particular? Cuál es el régimen de Derecho común en caso negativo? Cuáles son los regímenes particulares? 3. El derecho de retención 3.1. Cuáles son los requisitos del derecho de retención? Acaso sólo concierne las cosas corporales o puede extenderse a las cosas incorporales?

8 3.2. Cuál es su naturaleza? Es el retenedor titular de una verdadera garantía? Tiene un derecho de preferencia? 3.3. A quién se puede oponer el derecho de retención? 3.4. Se trata de una garantía que puede ser realizada (ejecutada)? 3.5. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra»? 4. La reserva de propiedad 4.1. En qué contratos la reserva de propiedad puede ser prevista (en todos los contratos traslativos de propiedad o simplemente en la venta)? Sobre qué bienes puede concernir la garantía? 4.2. Cuál es la naturaleza de la reserva de propiedad? Es que se trata de una verdadera garantía (asimilable, por ejemplo, a la prenda) o de un mecanismo diferente (requisito, término suspensivo, etc.)? Especialmente, puede ser transmitida de pleno derecho con la obligación cuyo cumplimiento está garantizado por ella? 4.3. Cuáles son las condiciones de validez y de oponibilidad? Especialmente, en qué momento debe ser estipulada? Puede ser constituida con posterioridad a la conclusión del contrato traslativo, o debe de ser concomitante? Es oponible por el simple hecho de que fue estipulada o es que se deben cumplir medidas de publicidad? 4.4. En el caso en el que el bien es transferido posteriormente por el vendedor, puede el beneficiario hacer valer su garantía ante el subadquirente? 4.5. Cuáles son los efectos de la reserva de propiedad (transmisión de riesgos, etc.)? Cuáles son las prerrogativas para el acreedor que se beneficia de esta garantía? 4.6. Cuál es la solución para resolver los conflictos entre el que dispone de la propiedad reservada y los otros acreedores (especialmente el prendario, retenedor, poseedor)? 4.7. Cuáles son los modos de realización de la reserva de propiedad? Reivindicación únicamente? 4.8. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra»? 5. El fideicomiso como garantía

9 5.1. Cuál es la naturaleza del derecho de propiedad del beneficiario de la garantía? Es que se le considera como pleno propietario simplemente sometido a una obligación de restitución, o está más limitada su propiedad? En el caso que exista una fiducia prevista para este supuesto, está inspirada en la fiducia-gestión, conocida en ciertos derechos o es diferente? Se puede apelar una fiducia de tipo del derecho romano (fiducia cum creditore)? 5.2. Cuál es el ámbito en cuanto a los bienes? Todo tipo de bienes? Puede concernir una universalidad? Deben los bienes estar necesariamente identificados? Se requiere necesariamente un contrato? 5.3. Cuáles son las condiciones de validez y de oponibilidad? Es que se trata de un contrato consensual o formal? Cuáles son las medidas de publicidad? Es que los bienes objeto de la garantía se funden en el patrimonio del beneficiario? 5.4. Puede la garantía, una vez pagado el acreedor, beneficiar a éste para otra deuda o a otro acreedor? 5.5. Cuáles son los requisitos y modos de realización de la garantía? Cómo toman en cuenta el hecho de que el acreedor garantizado ya es propietario? Es necesaria una decisión de justicia que le atribuya definitivamente la propiedad? 5.6. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra»? 6. La adquisición de la propiedad (leasing) como garantía 6.1. Noción y justificación: se trata de una verdadera garantía? A qué necesidad corresponde este mecanismo (garantía integrada a una operación de financiamiento: ejemplo del leasing o de otros arrendamientos financieros)? 6.2. Cuál es el ámbito de esta garantía? En cuanto a los bienes: es que todos los bienes muebles pueden ser objeto de esta operación? En cuanto a las personas: es que está limitada a los profesionales? 6.3. Cuáles son las condiciones de validez y de oponibilidad? Especialmente, es que se requiere una inscripción en un registro? Cuáles son las cláusulas que se pueden estipular (ejemplo de la anulación de la venta por vicios ocultos, riesgos de la cosa etc.)?

10 6.4. Cuáles son las condiciones de realización? La posibilidad de adquirir es una necesidad o incluso una obligación de adquirir? De qué modo la entidad financiera, ya propietaria, procede para realizar su garantía en caso de incumplimiento de pago? 6.5. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de procedimiento de insolvencia o de «quiebra»? 7. Las garantías relativas a sumas de dinero 8. Las «garantías negativas» 8.1. Qué es una garantía negativa? Cuáles son los diferentes tipos (cláusula de no enajenación, cláusula pari passu, obligación de asociar o vincular al acreedor a la celebración de ciertos contratos, etc.)? En qué consisten ellas? El pacto de no enajenación La cláusula pari passu La cláusula de asociar o vincular al acreedor a la celebración de ciertos contratos 8.2. Pueden ellas referirse tanto a un bien determinado como a un conjunto de bienes? Cuál es su naturaleza y qué las distingue de las garantías tradicionales? 8.3. Cuáles son las condiciones de validez (propias de cada tipo de acto en el cual ellas intervienen)? 8.4. Cuáles son las prerrogativas conferidas a su titular? 8.5. Cómo se efectúa la realización (ejecución) de este tipo de garantía (sanciones contractuales)? 8.6. Cuál es la eficacia de la garantía en caso de un proceso de insolvencia o de quiebra? De manera más específica, este tipo de garantía presenta interés en el marco de procesos (o procedimientos) de este tipo o es totalmente privada? 9. Hacia la unidad de la garantía? 9.1. Está la tendencia actual a favor de la unidad de la garantía sobre los bienes muebles? 9.2. Textos de la UNCITRAL, OEA y otros organismos internacionales al respecto 9.3. Intereses de tener una garantía uniforme

11 9.4. Dificultades debidas a la diversidad de bienes concernidos por las garantías mobiliarias. Es siempre adecuada la unidad? 10. La eficacia internacional de las garantías mobiliarias Fuentes de las reglas aplicables. Existen convenciones multilaterales o bilaterales que se apliquen? Hay proyectos de convenciones de UNIDROIT, por ejemplo, por lo menos para ciertos bienes (textos relativos a las garantías mobiliarias, al arrendamiento financiero). Podría haber Convenios de unificación del derecho material o Convenios relativos a la regla de conflicto o al reconocimiento en un país de garantías mobiliarias constituidas bajo la ley de otro país, así como para las cuestiones de orden procesal y de ejecución. Para los países de América Latina, Cuál es el impacto o la influencia de pertenecer a la ALENA o al MERCOSUR? En ausencia de convenio internacional, cuál es la ley aplicable a una garantía mobiliaria? Cuál es en el país de ejecución el reconocimiento de la garantía constituida según una ley extranjera? La pregunta debe ser tratada tanto en cuanto a la aprehensión o embargo de un bien fuera de un procedimiento de insolvencia o de «quiebra», como en el seno de este procedimiento. En ambos supuestos, cuál es la ley aplicable a la clasificación de los acreedores titulares de un derecho de preferencia sobre el o los mismos bienes? En cuanto a su eficacia internacional, las garantías legales o judiciales constituidas en el extranjero están sometidas al mismo régimen que las garantías constituidas por contrato? En cuánto a los bienes objeto de la garantía, cuando éstos son particularmente móviles (aeronaves, barcos, por ejemplo) el régimen es el mismo? La pregunta también se plantea en lo que concierne a una eventual diferencia de régimen jurídico del reconocimiento cuando la garantía recae sobre un bien o sobre un conjunto de bienes (garantía sobre stocks, floating charge). BIBLIOGRAFÍA