Nuevo escenario de cumplimiento y los peligros en Panamá y el resto de Latinoamérica contra el lavado y otros delitos financieros

Panel General 1: Nuevo escenario de cumplimiento y los peligros en Panamá y el resto de Latinoamérica contra el lavado y otros delitos financieros Jorge Humberto Galeano Lineros Consultor Colombia

Contenido 1. Experiencia Colombiana en la aplicación del enfoque basado en riesgo en el sector financiero. 2. Extinción del derecho de dominio. Aspectos a destacar. 3. Nuevos retos en Latinoamérica para el regulador/supervisor financiero.

Total de activos del sistema financiero colombiano USD 455.109 millones TRM. $2.523 a 20150610 421 entidades vigiladas 37 tipos de entidades Índice inclusión financiera 67% Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia. Información con corte a 31 de marzo de 2015.

Retos para la regulación La regulación financiera es un factor crítico de competitividad para el país y para las entidades. Estabilidad e integridad. La regulación debe tener en cuenta, necesariamente, los estándares internacionales aplicables. Para LA/FT principalmente GAFI. El regulador debe considerar en sus análisis la regulación de los otros países para medir el impacto de las nuevas medidas y conocer los riesgos inherentes de la respectiva jurisdicción (Rec. 1 GAFI). La regulación debe permitir que el supervisor pueda actuar con una óptica basada en riesgos, integradora y consolidada. Hay que dejar atrás la regulación de cumplimiento como ha sido tradicional en el país. 5

Retos para el supervisor financiero El supervisor financiero debe evaluar riesgos propios que se derivan de las nuevas operaciones en el exterior (riesgos de liquidez, riesgo cambiario, riesgo regulatorio y riesgo macroeconómico, riesgo LA/FT). Fortalecer la supervisión basada en riesgos y mejorar su supervisión consolidada. La cooperación internacional se vuelve crucial en el trabajo supervisor. 6

Retos para las instituciones financieras Las nuevas inversiones deben hacer parte integral de la estrategia general de negocio. Dotar a las entidades de la estructura necesaria que permita el seguimiento y toma de decisiones en las entidades de otras jurisdicciones. Ampliar la evaluación de riesgos incluyendo los nuevos riesgos derivados de la operación en otras jurisdicciones (no sólo riesgos financieros sino también regulatorios, políticos y de lavado de activos). Definición de áreas que requieran una acción inmediata en las nuevas inversiones.

Debilidades identificadas en el esquema SARLAFT Segmentación factores de Riesgo Medición, Control y Monitoreo Calidad de la información de las Bases de Datos Oficial de Cumplimiento No se aplican las metodologías para segmentar. No se segmentan todos los factores de riesgo, se concentra en cliente. No se utilizan las variables mínimas de segmentación o se utilizan variables sobre las cuales no poseen información Los segmentos no cubren la finalidad de la norma. Algunas entidades se quedaron en la medición hecha con la construcción del modelo. No se está alimentando el sistema con datos reales de la entidad. Los ajustes a los parámetros del sistema son subjetivos o caprichosos. Debilidades en el poblamiento de los campos. Alto porcentaje de campos con inconsistencias (especialmente los relativos a información financiera). Alto porcentaje de información desactualizada incluso respecto de grandes clientes. Procesos de organización (vgr.fusiones) generan importantes debilidades. Informes que no contienen pronunciamientos sobre mínimos exigidos. No se evalúa el SARLAFT para promover mejoras o ajustes.

Debilidades identificadas en el esquema SARLAFT Auditoría externa Continúan su análisis bajo esquemas de cumplimiento. No se pronuncian sobre aspectos estructurales del SARLAFT, por ejemplo las etapas. Utilización de informes proforma. Ausencia de pruebas para determinar cumplimiento del SARLAFT. El análisis se limita al Manual. Monitoreo No se hace el monitoreo a las operaciones de acuerdo con el respectivo segmento de cliente. Junta Directiva Ausencia de conocimiento del régimen y esquema SARLAFT. En algunos casos escasa asignación de recursos. No se pronuncian sobre el contenido del informe del Oficial de Cumplimiento. No recibe informe presencial del Oficial de Cumplimiento.

Extinción del derecho de dominio

Extinción del derecho de dominio Naturaleza de la acción Constitucional, pública, jurisdiccional, directa, de carácter real y de contenido patrimonial, y procederá sobre cualquier bien, independientemente de quien lo tenga en su poder o lo haya adquirido. Autonomía e independencia de la acción Esta acción es distinta y autónoma de la penal, así como de cualquiera otra, e independiente de toda declaratoria de responsabilidad. Intemporalidad La acción de extinción de dominio es imprescriptible y se declarará con independencia de que los presupuestos para su procedencia hayan ocurrido con anterioridad a la vigencia de la misma ley.

Extinción del derecho de dominio Ley 1708 de 20 de julio de 2014 Derogó: Ley 333/1996 Ley 793/2002 Ley 1330/2009

Concepto Extinción del derecho de dominio Es una consecuencia patrimonial de actividades ilícitas o que deterioran gravemente la moral social. Consiste en la declaración de titularidad a favor del Estado de los bienes a que se refiere la ley. Por sentencia, sin contraprestación ni compensación de naturaleza alguna para el afectado.

Extinción del derecho de dominio Normas rectoras y garantías fundamentales Dignidad Derecho a la propiedad Garantías e integración Debido proceso Principio de objetividad y transparencia Presunción de buena fe Contradicción Autonomía e independencia judicial Publicidad Doble instancia Cosa juzgada Derechos del afectado Defensa de personas en condiciones de vulnerabilidad

Causales Extinción del derecho de dominio 1. Los que sean producto directo o indirecto de una actividad ilícita. 2. Los que correspondan al objeto material de la actividad ilícita, salvo que la ley disponga su destrucción. 3. Los que provengan de la transformación o conversión parcial o total, física o jurídica del producto, instrumentos u objeto material de actividades ilícitas. 4. Los que formen parte de un incremento patrimonial no justificado, cuando existan elementos de conocimiento que permitan considerar razonablemente que provienen de actividades ilícitas. 5. Los que hayan sido utilizados como medio o instrumento para la ejecución de actividades ilícitas.

Extinción del derecho de dominio Causales (continuación): 6. Los que de acuerdo con las circunstancias en que fueron hallados, o sus características particulares, permitan establecer que están destinados a la ejecución de actividades ilícitas. 7. Los que constituyan ingresos, rentas, frutos, ganancias y otros beneficios derivados de los anteriores bienes. 8. Los de procedencia lícita, utilizados para ocultar bienes de ilícita procedencia. 9. Los de procedencia lícita, mezclados material o jurídicamente con bienes de ilícita procedencia.

Extinción del derecho de dominio Causales (continuación): 10. Los de origen lícito cuyo valor sea equivalente a cualquiera de los bienes descritos en los numerales anteriores, cuando la acción resulte improcedente por el reconocimiento de los derechos de un tercero de buena fe exenta de culpa. 11. Los de origen lícito cuyo valor corresponda o sea equivalente al de bienes producto directo o indirecto de una actividad ilícita, cuando no sea posible la localización, identificación o afectación material de estos. Respecto de los bienes objeto de sucesión por causa de muerte, cuando en ellos concurra cualquiera de las causales previstas en esta ley.

Extinción del derecho de dominio Etapa inicial o pre-procesal (Fiscalía con policía judicial/reservada) Directamente y sin control previo Resolución de archivo del proceso ó Resolución de fijación provisional de la pretensión de extinción Etapa de juicio (Jueces especializados/pública)

Extinción del derecho de dominio Procedimiento abreviado: Sentencia anticipada de extinción de dominio Beneficios por colaboración (3+3) Sentencia anticipada especial Requerimiento de sentencia anticipada

Gracias Jorge Galeano jhgaleano@outlook.com