Derecho ADMINISTRATIVO Proceso administrativo u Proceso colectivo u Amparo u Tutela cautelar y astreintes a la Administración u Arbitraje u Responsabilidad del Estado y sus agentes u Dominio público y privado doctrinas esenciales 1936-2010 Tomo IV uu
Revista Juridica Argentina La Ley Di r e c t o r Jorge Horacio Alterini u u
Derecho ADMINISTRATIVO Proceso administrativo u Proceso colectivo u Amparo u Tutela cautelar y astreintes a la Administración u Arbitraje u Responsabilidad del Estado y sus agentes u Dominio público y privado doctrinas esenciales 1936-2010 Tomo IV uu Di r e c t o r Ag u s t í n Gordillo Investigadores académicos Daniela Aletti Mercedes Aveldaño Ana Pasqualini Le o n a r d o To i a la ley
Doctrinas esenciales: Derecho Administrativo / dirigido por Agustín Gordillo. - 1a ed.- Buenos Aires: La Ley, 2010. v. 4, 1424 p.; 24x17 cm. ISBN 978-987-03-1850-7 (Tomo IV) ISBN 978-987-03-1846-0 (Obra completa) 1. Derecho Administrativo. I. Gordillo, Agustín, dir. CDD 342 Copyright 2010 by La Ley S.A.E. e I. Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 800 ejemplares. I.S.B.N. 978-987-03-1850-7 (Tomo IV) I.S.B.N. 978-987-03-1846-0 (Obra completa) Argentina
Indice Gener al Capítulo XVII Proceso administrativo Nuestro sistema de control de constitucionalidad y el principio del gobierno de la mayoría Genaro Carrió... 3 Don Quijote en el Palacio de Justicia (La Corte Suprema y sus problemas) Genaro Carrió... 21 La Corte Suprema de Justicia de la Nación en la interpretación de variables (mutables) María Rosa Cilurzo... 53 Una acordada Alberdiana. La Unidad de Análisis Económico Rodolfo Díaz... 83 Su más delicada misión Fabio F. Sánchez... 91 Lo contencioso administrativo en la justicia nacional federal Juan F. Linares... 103 La crisis del contenciosoadministrativo Bartolomé A. Fiorini... 119 Apuntes sobre el proceso contencioso administrativo nacional Nicolás Diana... 143 La sentencia arbitraria Bartolomé A. Fiorini... 165
X Revista Jurídica Argentina La Ley Pág. Términos para recurrir a la justicia administrativa fijados por analogía Juan F. Linares... 183 Declinación y caída del control judicial de la Administración Pública Alberto B. Bianchi... 203 Un juez contra el eje autoritario del derecho administrativo Inés A. D Argenio... 219 Los alegatos de oreja: una práctica cotidiana que atenta contra un mejor servicio de justicia Marcelo A. Bruno dos Santos... 223 Importantes precisiones sobre el proceso administrativo Rodolfo C. Barra... 237 El proceso contencioso administrativo. Algunos debates abiertos Mario Rejtman Farah... 247 Demandas contra la Nación y los decretos del Poder Ejecutivo Juan F. Linares... 261 La legitimación del afectado, del Defensor del Pueblo y de las asociaciones. La reforma constitucional de 1994 y la jurisprudencia María Jeanneret de Pérez Cortés... 273 La autolimitación del tribunal como criterio válido para deslindar la competencia federal y local. Sus implicancias para la sentencia definitiva o para su cumplimiento Nélida Mabel Daniele... 309 De la irrevisibilidad a la revisibilidad jurisdiccional de la función administrativa del Poder Judicial Tomás Hutchinson... 325 El artículo 25 de la ley 19.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema Guido Santiago Tawil... 341 El plazo de caducidad no rige en las acciones tendientes al reconocimiento de derechos Juan Carlos Cassagne... 361
Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XI Pág. Tiene fundamentos constitucionales el agotamiento de la instancia administrativa? Alberto B. Bianchi... 363 El agotamiento de la vía administrativa Fernando R. García Pullés... 423 Un debate interesante en materia de habilitación de instancia Guido Santiago Tawil... 433 Sobre la habilitación de la instancia en el proceso contencioso administrativo de la Ciudad de Buenos Aires Carlos F. Balbín... 447 Habilitación de la instancia contencioso administrativa y derechos humanos Carlos A. Botassi... 473 Las actuaciones administrativas y el curso de la prescripción. Proyecciones del criterio jurisprudencial sentado por la CSJN en el caso Lagos Miguel H. E. Oroz... 481 Cuando un fallo convierte la violación de derechos constitucionales en simple molestia (Sobre la Constitucionalidad del art. 8 de la ley 25.344) Orlando D. Pulvirenti... 495 La defensa procesal del Estado en juicio Tomás Hutchinson... 501 La sentencia definitiva en el proceso administrativo federal José Roberto Dromi y Jorge Sarmiento García... 511 La evolución del régimen de sentencias contra la Nación Héctor A. Mairal... 521 Ejecución de sentencias contra el Estado. En el nuevo proceso contenciosoadministrativo de la provincia de Buenos Aires Carlos A. Botassi... 529 Un largo trayecto procesal que la Corte equipara a privación de justicia Germán J. Bidart Campos... 551
XII Revista Jurídica Argentina La Ley Pág. La competencia del fuero administrativo bonaerense en las cuestiones relativas a los contratos administrativos Miguel H. E. Oroz... 553 XVII.1. Proceso colectivo Las sentencias que declaran la inconstitucionalidad de las leyes que vulneran derechos de incidencia colectiva. El fin del paradigma de los límites subjetivos de la cosa juzgada? El nacimiento de los procesos de clase? Fernando R. García Pullés... 577 La acción colectiva de protección de derechos individuales homogéneos y los límites al poder en el caso Halabi María Angélica Gelli... 607 Derechos de incidencia colectiva. Los efectos erga omnes de la sentencia. Problemas del reconocimiento de la acción colectiva Juan Carlos Cassagne... 619 El efecto expansivo de los pronunciamientos judiciales sobre la administración pública activa y los representantes estatales en juicio Guido Santiago Tawil... 629 Efectos de la sentencia anulatoria de un reglamento. Perspectivas procesales, constitucionales y de derecho administrativo Fernando R. García Pullés... 647 La apertura a prueba en los llamados recursos judiciales directos Juan Carlos Cassagne... 695 Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de incidencia colectiva (Acción declarativa de inconstitucionalidad) Agustín Gordillo... 697 XVII.2. Amparo El desamparo del amparo Dafne Soledad Ahe... 701 La desnaturalización de la garantía del amparo como un medio de protección efectiva de los derechos María Eva Miljiker... 707
Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XIII Pág. El amparo en su encrucijada María Angélica Gelli... 721 El recurso de amparo Bartolomé A. Fiorini... 735 Amparo y control de constitucionalidad Alejandro Pérez Hualde... 757 Crisis en el servicio de justicia y amparo judicial María Angélica Gelli... 773 El amparo por mora de la Administración y la obligación de resolver Laura M. Monti y A. Mabel Vieito Ferreiro... 785 Sobre la legitimación en el proceso de amparo Carlos F. Balbín... 791 Civismo y amparo. Derecho de los ciudadanos a la vigencia del principio de legalidad Beltrán Gambier... 821 De nuevo sobre la legitimación para accionar en el amparo Juan Carlos Cassagne... 825 XVII.3. Tutela cautelar y astreintes a la administración Las medidas cautelares y los tratados internacionales de protección de inversiones: una jurisprudencia novedosa y prudente de la Corte Juan Carlos Cassagne y Emilio Cárdenas... 831 La aplicación de astreintes a un contratista del Estado por desobedecer una medida cautelar suspensiva de un proceso arbitral Arístides Horacio M. Corti... 837 Cuando los jueces vienen marchando (En contra del arbitraje) Alberto B. Bianchi... 841 Breves reflexiones a raíz de una sentencia sobre el arbitraje internacional y el orden público constitucional José Osvaldo Casás... 851
XIV Revista Jurídica Argentina La Ley Pág. Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohibición de imponer astreintes a los funcionarios públicos Agustín Gordillo... 873 Medidas cautelares en el contencioso administrativo Juan Carlos Cassagne... 879 Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del artículo 12 de la ley 19.549) Beltrán Gambier y Carlos A. Zubiaur... 907 Medidas cautelares. Mandatos judiciales preventivos y anticipados en el contencioso administrativo Juan Carlos Cassagne... 933 Corte Suprema de Justicia de la Nación: cautelar innovativa para cambiar marcapasos Leonardo M. Toia... 961 Medida cautelar positiva contra la administración Alfonso Buteler... 967 La tutela cautelar otorgada en forma anticipada o autónoma Juan Carlos Cassagne... 983 El peligro en la demora en la medida cautelar en el juicio de amparo Beltrán Gambier... 985 Las medidas cautelares en el proceso administrativo (Con especial referencia a la suspensión de los efectos del acto) Julio R. Comadira... 987 El dictado de una medida cautelar que suspende la revocación de un acto administrativo por razones de ilegitimidad Juan Carlos Cassagne... 1013 Audacia sí, pero no tanta: un fallo que confirma una medida cautelar dictada en una acción de amparo por mora Beltrán Gambier... 1017 XVII.4. Arbitraje Los contratos administrativos y el arbitraje Osvaldo C. Guglielmino... 1023
Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XV Pág. El Estado Nacional ante el arbitraje Alberto B. Bianchi... 1045 Los conflictos en materia de inversión, la jurisdicción del CIADI y el derecho aplicable: a propósito de las recientes decisiones en los casos Vivendi, Wena y Maffezini Guido Santiago Tawil... 1073 Desnaturalización del arbitraje administrativo Germán González Campaña... 1115 La jurisprudencia arbitral en el sector del agua: cuestiones sobre enfriamiento regulatorio y derecho aplicable Juan Pablo Bohoslavsky... 1139 La Argentina y los inversores frente al CIADI María Carolina Fabré y Beltrán Gambier... 1155 Capítulo XVIII Responsabilidad del Estado y sus agentes La responsabilidad del Estado (balance y perspectivas) Juan Carlos Cassagne... 1173 Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado Dafne Ahe y María Eva Miljiker... 1207 Responsabilidad del estado y corrupción Agustín A. M. García Sanz... 1237 La responsabilidad del Estado en la actual jurisprudencia de la Ciudad de Buenos Aires Daniela Ugolini... 1247 Estado de derecho y responsabilidad del Estado: su construcción por la justicia porteña María Alejandra Villasur García... 1275 En torno a la llamada responsabilidad civil del funcionario público Juan F. Linares... 1289 La responsabilidad de los funcionarios públicos Juan Carlos Cassagne... 1303
XVI Revista Jurídica Argentina La Ley Pág. Responsabilidad extracontractual del Estado. (Análisis exegético de las citas del codificador al artículo 1112 del Código Civil) Viviana Bonpland... 1315 Reflexiones sobre los factores de atribución en la responsabilidad del Estado por la actividad de la Administración Juan Carlos Cassagne... 1329 Capítulo XIX Dominio público y privado El Puerto (Recuerdos de un debate histórico) Alberto B. Bianchi... 1347 Cementerios públicos y privados Alfredo Botassi... 1359 Régimen jurídico legal de los monumentos, lugares históricos y de interés científico Miguel S. Marienhoff... 1371 uu
Indice de Autores a Ahe, Dafne Soledad El desamparo del amparo, p. 701 Ahe, Dafne y Miljiker, María Eva Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado, p. 1207 b Balbín Carlos F. Sobre la habilitación de la instancia en el proceso contencioso administrativo de la Ciudad de Buenos Aires, p. 447 Sobre la legitimación en el proceso de amparo, p. 791 Barra, Rodolfo C. Importantes precisiones sobre el proceso administrativo, p. 237 Bianchi, Alberto B. Cuando los jueces vienen marchando (En contra del arbitraje), p. 841 Declinación y caída del control judicial de la Administración Pública, p. 203 El Estado Nacional ante el arbitraje, p. 1045 El Puerto (Recuerdos de un debate histórico), p. 1347 Tiene fundamentos constitucionales el agotamiento de la instancia administrativa?, p. 363 Bidart Campos, Germán J. Un largo trayecto procesal que la Corte equipara a privación de justicia, p. 551 Bohoslavsky, Juan Pablo La jurisprudencia arbitral en el sector del agua: cuestiones sobre enfriamiento regulatorio y derecho aplicable, p. 1139 Bonpland Viviana Responsabilidad extracontractual del Estado. (Análisis exegético de las citas del codificador al artículo 1112 del Código Civil), p. 1315 Botassi, Alfredo Cementerios públicos y privados, p. 1359 Botassi Carlos A. Ejecución de sentencias contra el Estado. En el nuevo proceso contenciosoadministrativo de la provincia de Buenos Aires, p. 529
XVIII Revista Jurídica Argentina La Ley Habilitación de la instancia contencioso administrativa y derechos humanos, p. 473 Buteler, Alfonso Medida cautelar positiva contra la administración, p. 967 c Cárdenas, Emilio y Cassagne, Juan Carlos Las medidas cautelares y los tratados internacionales de protección de inversiones: una jurisprudencia novedosa y prudente de la Corte, p. 831 Carrió, Genaro Don Quijote en el Palacio de Justicia (La Corte Suprema y sus problemas), p. 21 Nuestro sistema de control de constitucionalidad y el principio del gobierno de la mayoría, p. 3 Casás, José Osvaldo Breves ref lex iones a raíz de una sentencia sobre el arbitraje internacional y el orden público constitucional, p. 851 Cassagne, Juan Carlos De nuevo sobre la legitimación para accionar en el amparo, p. 825 Derechos de incidencia colectiva. Los efectos erga omnes de la sentencia. Problemas del reconocimiento de la acción colectiva, p. 619 El dictado de una medida cautelar que suspende la revocación de un acto administrativo por razones de ilegitimidad, p. 1013 El plazo de caducidad no rige en las acciones tendientes al reconocimiento de derechos, p. 361 La apertura a prueba en los llamados recursos judiciales directos, p. 695 La responsabilidad de los funcionarios públicos, p. 1303 La responsabilidad del Estado (balance y perspectivas), p. 1173 La tutela cautelar otorgada en forma anticipada o autónoma, p. 983 Medidas cautelares en el contencioso administrativo, p. 879 Medidas cautelares. Mandatos judiciales preventivos y anticipados en el contencioso administrativo, p. 933 Reflexiones sobre los factores de atribución en la responsabilidad del Estado por la actividad de la Administración, p. 1329 Cassagne, Juan Carlos y Cárdenas, Emilio Las medidas cautelares y los tratados internacionales de protección de inversiones: una jurisprudencia novedosa y prudente de la Corte, p. 831 Cilurzo, María Rosa La Corte Suprema de Justicia de la Nación en la interpretación de variables (mutables), p. 53 Comadira, Julio R. Las medidas cautelares en el proceso administrativo (Con especial referencia a la suspensión de los efectos del acto), p. 987 Corti, Arístides Horacio M. La aplicación de astreintes a un contratista del Estado por desobe-
Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XIX decer una medida cautelar suspensiva de un proceso arbitral, p. 837 d D Argenio Inés A. Un juez contra el eje autoritario del derecho administrativo, p. 219 Daniele Nélida Mabel La autolimitación del tribunal como criterio válido para deslindar la competencia federal y local. Sus implicancias para la sentencia definitiva o para su cumplimiento, p. 309 Diana Nicolás Apuntes sobre el proceso contencioso administrativo nacional, p. 143 Díaz Rodolfo Una acordada Alberdiana. La Unidad de Análisis Económico, p. 83 dos Santos, Marcelo A. Bruno Los alegatos de oreja: una práctica cotidiana que atenta contra un mejor servicio de justicia, p. 223 Dromi, José Roberto y Sarmiento García, Jorge La sentencia definitiva en el proceso administrativo federal, p. 511 f Fiorini Bartolomé A. El recurso de amparo, p. 735 La crisis del contenciosoadministrativo, p. 119 La sentencia arbitraria, p. 165 g Gambier, Beltrán Audacia sí, pero no tanta: un fallo que confirma una medida cautelar dictada en una acción de amparo por mora, p. 1017 Civismo y amparo. Derecho de los ciudadanos a la vigencia del principio de legalidad, p. 821 El peligro en la demora en la medida cautelar en el juicio de amparo, p. 985 Gambier, Beltrán y Fabré, María Carolina La Argentina y los inversores frente al CIADI, p. 1155 Gambier, Beltrán y Zubiaur, Carlos A. Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del artículo 12 de la ley 19.549), p. 907 García Pullés, Fernando R. Efectos de la sentencia anulatoria de un reglamento. Perspectivas procesales, constitucionales y de derecho administrativo, p. 647 El agotamiento de la vía administrativa, p. 423 Las sentencias que declaran la inconstitucionalidad de las leyes que vulneran derechos de incidencia colectiva. El fin del paradigma de los límites subjetivos de la cosa juzgada? El nacimiento de los procesos de clase?, p. 577
XX Revista Jurídica Argentina La Ley García Sanz, Agustín A. M. Responsabilidad del estado y corrupción, p. 1237 Gelli, María Angélica Crisis en el servicio de justicia y amparo judicial, p. 773 El amparo en su encrucijada, p. 721 La acción colectiva de protección de derechos individuales homogéneos y los límites al poder en el caso Halabi, p. 607 González Campaña, Germán Desnaturalización del arbitraje administrativo, p. 1115 Gordillo, Agustín Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohibición de imponer astreintes a los funcionarios públicos, p. 873 Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de incidencia colectiva (Acción declarativa de inconstitucionalidad), p. 697 Guglielmino, Osvaldo C. Los contratos administrativos y el arbitraje, p. 1023 h Hutchinson, Tomás De la irrevisibilidad a la revisibilidad jurisdiccional de la función administrativa del Poder Judicial, p. 325 La defensa procesal del Estado en juicio, p. 501 j Jeanneret de Pérez Cortés, María La legitimación del afectado, del Defensor del Pueblo y de las asociaciones. La reforma constitucional de 1994 y la jurisprudencia, p. 273 l Linares Juan F. Demandas contra la Nación y los decretos del Poder Ejecutivo, p. 261 En torno a la llamada responsabilidad civil del funcionario público, p. 1289 Lo contencioso administrativo en la justicia nacional federal, p. 103 Términos para recurrir a la justicia administrativa fijados por analogía, p. 183 m Mairal, Héctor A. La evolución del régimen de sentencias contra la Nación, p. 521 Marienhoff, Miguel S. Régimen jurídico legal de los monumentos, lugares históricos y de interés científico, p. 1371 Miljiker, María Eva La desnaturalización de la garantía del amparo como un medio de protección efectiva de los derechos, p. 707 Miljiker, María Eva y Ahe, Dafne Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El
Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XXI caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado, p. 1207 Monti, Laura M. y Vieito Ferreiro, A. Mabel El amparo por mora de la Administración y la obligación de resolver, p. 785 Sánchez, Fabio F. Su más delicada misión, p. 91 Sarmiento García, Jorge y Dromi, José Roberto s La sentencia definitiva en el proceso administrativo federal, p. 511 o Oroz Miguel H. E. La competencia del fuero administrativo bonaerense en las cuestiones relativas a los contratos administrativos, p. 553 Las actuaciones administrativas y el curso de la prescripción. Proyecciones del criterio jurisprudencial sentado por la CSJN en el caso Lagos, p. 481 p Pérez Hualde, Alejandro Amparo y control de constitucionalidad, p. 757 Pulvirenti, Orlando D. Cuando un fallo convierte la violación de derechos constitucionales en simple molestia (Sobre la Constitucionalidad del art. 8 de la ley 25.344), p. 495 t Tawil, Guido Santiago El artículo 25 de la ley 19.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema, p. 341 El efecto expansivo de los pronunciamientos judiciales sobre la administración pública activa y los representantes estatales en juicio, p. 629 Los conflictos en materia de inversión, la jurisdicción del CIADI y el derecho aplicable: a propósito de las recientes decisiones en los casos Vivendi, Wena y Maffezini, p. 1073 Un debate interesante en materia de habilitación de instancia, p. 433 Toia, Leonardo M. Corte Suprema de Justicia de la Nación: cautelar innovativa para cambiar marcapasos, p. 961 r Rejtman Farah, Mario El proceso contencioso administrativo. Algunos debates abiertos, p. 247 u Ugolini, Daniela La responsabilidad del Estado en la actual jurisprudencia de la Ciudad de Buenos Aires, p. 1247
XXII Revista Jurídica Argentina La Ley v Vieito Ferreiro, A. Mabel y Monti, Laura M. El amparo por mora de la Administración y la obligación de resolver, p. 785 Villasur García, María Alejandra Estado de derecho y responsabilidad del Estado: su construcción por la justicia porteña, p. 1275 z Zubiaur, Carlos A. y Gambier, Beltrán Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del artículo 12 de la ley 19.549), p. 907 uu