Sociedades en Derecho Mercantil

Transcripción

1 Sociedades en Derecho Mercantil

2 Sesión No. Nombre: Disolución y liquidación de las sociedades mercantiles Contextualización En qué consiste la disolución y liquidación de una sociedad mercantil? La siguiente tesis jurisprudencial establece los aspectos generales de la disolución y liquidación de una sociedad mercantil. Época: Quinta Época Registro: Instancia: Tercera Sala Tipo de Tesis: Aislada Fuente: Semanario Judicial de la Federación Tomo LXVII Materia(s): Civil Tesis: Página: 2007 SOCIEDADES MERCANTILES, DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LAS. La disolución y la liquidación de una sociedad mercantil son actos jurídicos sui generis, no contractuales, aun cuando ocasionalmente puedan formar parte de estipulaciones de esta clase, respecto de los cuales no rigen las reglas generales de nulidad de contratos, sino que debe haber nulidades expresamente declaradas por la ley. Amparo civil directo 4571/38. Tenorio Sosa de Lestrade Rosario y coagraviados. 25 de febrero de Unanimidad de cuatro votos. El Ministro Felipe de J. Tena no intervino en la resolución de este asunto por las razones que constan en el acta del día. La publicación no menciona el nombre del ponente. Cuáles son las causas para la disolución de una sociedad cooperativa? Artículo 66.- Las sociedades cooperativas se disolverán por cualquiera de las siguientes causas: I. Por la voluntad de las dos terceras partes de los socios; II. Por la disminución de socios a menos de cinco;

3 III. Porque llegue a consumarse su objeto; IV. Porque el estado económico de la sociedad cooperativa no permita continuar las operaciones, y V. Por la resolución ejecutoriada dictada por los órganos jurisdiccionales que señala el artículo 9 de esta ley.

4 Introducción al Tema Cuál son los tipos de disolución que existen? Disolución total Disolución parcial Cumplimiento del plazo Retiro de socios Causas cuya existencia ha de ser declarada Disolución por acuerdo de los socios Insubsistencia de la disolución Violación de obligación de socio Comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía Declaración de quiebra, interdicción o inhabilitación para ejercer el comercio Muerte del socio Quién puede disolver una sociedad mercantil? Siempre el órgano supremo (asamblea, junta de socios) podrá en cualquier tiempo, poner fin a la sociedad. Aclaremos estos supuestos con dos ejemplos: I. Se constituye una sociedad para la compra-venta de armas y, por ley posterior, tal actividad mercantil se prohíbe. Habrá, en este caso imposibilidad de seguir realizando el objeto social. II. Se constituye una sociedad para construir una presa, y la obra se termina, con lo cual el objeto quedó consumado (Cervantes, 2002, p. 197).

5 Explicación Disolución Qué es la disolución de una sociedad mercantil? La escritura constitutiva debe contener, según vimos, el término de vida de la sociedad. Como las personas físicas, las sociedades nacen, crecen, sufren accidentes o transformaciones, y mueren. A la muerte de la sociedad se le llama disolución. Al terminarse la sociedad se dice que se disuelve. La expresión procede de la idea tradicional de suponer a la sociedad unión de socios que, al terminarse, se disgrega. (Cervantes, 2002, p. 196). Causas y tipos de disolución Cuáles son las causas para que se disuelva una sociedad mercantil? De acuerdo con el artículo 229 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) las sociedades se disuelven: I.- Por expiración del término fijado en el contrato social; Esta es la única causa que opera ipso jure, sin necesidad de resolución judicial o de acuerdo del órgano supremo de la sociedad. Terminando el plazo la sociedad expira. Por tanto, si se desea que la sociedad continúe, deberá prorrogarse el plazo antes de su terminación. Si la sociedad continúa operando sin prórroga de su término, actuará como sociedad de hecho. (Cervantes, 2011, p. 196). II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste consumado; III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley; Siempre el órgano supremo (asamblea, junta de socios) podrá en cualquier tiempo, poner fin a la sociedad. (Cervantes, 2011, p. 196).

6 IV.- Porque el número de accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece, o porque las partes de interés se reúnan en una sola persona; V.- Por la pérdida de las dos terceras partes del capital social. Tipos de disolución Disolución parcial En las sociedades personalistas, que se suponen sustentadas por la confianza y la afectio societis existente entre los socios, la muerte, el retiro o la exclusión de alguno de ellos produciría la disolución de la sociedad. (Mantilla, 2011, p. 197). De acuerdo con Mantilla (2011) son causas que producen la disolución del negocio social respecto de un socio: a) Ejercicio del derecho de retiro por parte del socio. b) Violación de sus obligaciones. c) Comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía. d) Declaración de quiebra, interdicción o inhabilitación para ejercer el comercio. e) Muerte de socio. (p. 452). Retiro de socios De acuerdo al artículo 206 de la LGSM cuando la Asamblea General de Accionistas adopte resoluciones sobre los asuntos relacionados con el cambio de objeto de la sociedad, cambio de nacionalidad de la sociedad o transformación de la sociedad, cualquier accionista que haya votado en contra tendrá derecho a separarse de la sociedad y obtener el reembolso de sus acciones, en proporción al activo social, según el último balance aprobado siempre que lo solicite dentro de los quince días siguientes a la clausura de la asamblea.

7 Aunque a la compañía entrara un nuevo socio a sustituir al que se retira, no por ello dejaría de disolverse el negocio social respecto del primero; simplemente se realizaría una doble modificación en la escritura social; salida de un socio y entrada de uno nuevo. No cabe, como en las sociedades por acciones, sustituir un socio por otro, sin modificar la constitución social. (Mantilla, 2011, p. 453). Violación de la obligación del socio De conformidad con el artículo 50 de la LGSM el contrato de sociedad podrá rescindirse respecto de un socio entre otras cosas, por uso de la firma o del capital social para negocios propios y por infracción a las disposiciones legales que rijan el contrato social. Comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía El mismo artículo 50 de la LGSM refiere que el contrato de sociedad podrá rescindirse respecto de un socio entre otras cosas, por comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía. Declaración de quiebra, interdicción o inhabilitación para ejercer el comercio El citado artículo 50 de la LGSM dispone que el contrato de sociedad podrá rescindirse respecto de un socio entre otras cosas, por quiebra, interdicción o inhabilitación para ejercer el comercio. Muerte de socio La muerte de un socio tiene muy diversas consecuencias, según las diversas especies de sociedades, En la anónima, en la limitada y en la comandita por acciones, si el fallecido era comanditario, no produce ningún efecto sobre el negocio social; los derechos y obligaciones del socio se transmiten a sus herederos. (Mantilla, 2011, p. 454).

8 Disolución total De acuerdo con Mantilla (2011) son causas de disolución total: Cumplimiento del plazo La expiración del término fijado en la escritura constitutiva disuelve eo ipso cualquier especie de sociedad; no precisa declaración de ninguno de los órganos sociales ni de las autoridades judiciales, ni requiere tampoco que sea inscrito en el Registro de Comercio: resulta del propio acto de constitución y de la correspondiente inscripción en dicho Registro. (p. 456). Causas cuya existencia ha de ser declarada Otras causas de disolución señala la Ley que no operan ipso iure, sino que sólo producen sus efectos una vez declarada su existencia. Incluso podría afirmarse que no es el hecho mismo el que produce la disolución de la sociedad, sino el acto en que declara la existencia de tal hecho. Ahora bien, tal declaración no es potestativa sino necesaria, de modo que si no la realiza la sociedad misma, cualquier interesado (socio, acreedor de la sociedad, acreedor de un socio, etc.). (Mantilla, 2011, p. 456). Mantilla (2011) establece que las causas de disolución que se encuentran en este caso, son: a) Imposibilidad de realizar el fin social (art. 229, frac. II). b) Consumación del fin social (art. 229, frac. II). c) Disminución de los socios a un número inferior al mínimo legal (cinco en las sociedades por acciones; diez en las cooperativas; dos en las demás) (art. 229, frac. IV). d) Pérdida de las dos terceras partes del capital social (artículo 229, frac. V). e) Realización habitual de actos ilícitos (art. 3º). f) En la colectiva, en la comandita simple y en la comandita por acciones respecto a los comanditados, a la muerte de un socio (art. 230).

9 g) Fusión con otra sociedad (art. 224). Disolución por acuerdo de los socios La escritura constitutiva puede ser modificada en el sentido de reducir el plazo de duración y provocar la inmediata disolución de la sociedad. Evidentemente esta sí es una causa de disolución voluntaria o potestativa. (Mantilla, 2011, p. 459). Insubsistencia de la disolución Si existe error o falsedad en la declaración de disolución, cualquier interesado combatirla y demandar que se cancele la correspondiente inscripción. (Mantilla, 2011, p. 459). Liquidación De acuerdo con el artículo 234 de la LGSM disuelta la sociedad, se pondrá en liquidación. Órgano de liquidación La liquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes serán representantes legales de la sociedad y responderán por los actos que ejecuten excediéndose de los límites de su encargo. (Artículo 235 LGSM). El artículo seis de la LGSM señala que la escritura constitutiva de una sociedad deberá contener las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder a la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente. A falta de disposición del contrato social, el nombramiento de los liquidadores se hará por acuerdo de los socios, tomado en la proporción y forma que esta Ley señala, según la naturaleza de la sociedad, para el acuerdo sobre disolución. La designación de liquidadores deberá hacerse en el mismo acto en que se acuerde o se reconozca la disolución. En los casos de que la sociedad se disuelva por la

10 expiración del plazo o en virtud de sentencia ejecutoriada, la designación de los liquidadores deberá hacerse inmediatamente que concluya el plazo o que se dicte la sentencia. (Artículo 236 LGSM). a). Por absorción. b). Por formación de una nueva sociedad.- La fusión puede ser de dos maneras: a). Por absorción, cuando una sociedad fusionante, que perdura, absorbe a una o más sociedades fusionadas, que desaparecen; y b). Por combinación, creación o constitución, cuando una o más sociedades se unen para formar una distinta, con desaparición de todas las fusionadas. (Cervantes, 2002, p. 193). Facultades de los liquidadores De acuerdo con el artículo 242, salvo el acuerdo de los socios o las disposiciones del contrato social, los liquidadores tendrán las siguientes facultades: I. Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la disolución; II. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba; III. Vender los bienes de la sociedad; IV. Liquidar a cada socio su haber social; V. Practicar el balance final de la liquidación, que deberá someterse a la discusión y aprobación de los socios, en la forma que corresponda, según la naturaleza de la sociedad. El balance final, una vez aprobado, se depositará en el Registro Público de Comercio; VI. Obtener del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social, una vez concluida la liquidación.

11 Procedimiento para la liquidación En la liquidación de las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple o de responsabilidad limitada, una vez pagadas las deudas sociales, la distribución del remanente entre los socios, si no hubiere estipulaciones expresas se sujetará a las siguientes reglas: I. Si los bienes en que consiste el haber social son de fácil división, se repartirán en la proporción que corresponda a la representación de cada socio en la masa común; II. Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarán en las partes proporcionales respectivas, compensándose entre los socios las diferencias que hubiere; III. Una vez formados los lotes, el liquidador convocará a los socios a una junta en la que les dará a conocer el proyecto respectivo; y aquéllos gozarán de un plazo de ocho días hábiles a partir del siguiente a la fecha de la junta, para exigir modificaciones, si creyeren perjudicados sus derechos; IV. Si los socios manifestaren expresamente su conformidad o si, durante el plazo que se acaba de indicar no formularen observaciones, se les tendrán por conformes con el proyecto y el liquidador hará la respectiva adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que procedan; V. Si durante el plazo a que se refiere la fracción III los socios formularen observaciones al proyecto de división, el liquidador convocará a una nueva junta, en el plazo de ocho días, para que, de mutuo acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere posible obtener el acuerdo, el liquidador adjudicará el lote o lotes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en común a los respectivos socios y la situación jurídica resultante entre los adjudicatarios se regirá por las reglas de la copropiedad; VI. Si la liquidación social se hiciere a virtud de la muerte de uno de los socios, la división o venta de los inmuebles se hará conforme a las

12 disposiciones de esta Ley, aunque entre los herederos haya menores de edad. (Art. 246 LGSM). En la liquidación de las sociedades anónimas y en comandita por acciones, los liquidadores procederán a la distribución del remanente entre los socios con sujeción a las siguientes reglas: I. En el balance final se indicará la parte que a cada socio corresponda en el haber social; II. III. Dicho balance se publicará por tres veces, de diez en diez días, en el Periódico Oficial de la localidad en que tenga su domicilio la sociedad. El mismo balance quedará, por igual término, así como los papeles y libros de la sociedad, a disposición de los accionistas, quienes gozarán de un plazo de quince días a partir de la última publicación, para presentar sus reclamaciones a los liquidadores. Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarán a una Asamblea General de Accionistas para que apruebe en definitiva el balance. Esta Asamblea será presidida por uno de los liquidadores. (Art. 247 LGSM). Aprobado el balance general, los liquidadores procederán a hacer a los accionistas los pagos que correspondan contra la entrega de los títulos de las acciones. Las sumas que pertenezcan a los accionistas y que no fueren cobradas en el transcurso de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se depositarán en una institución de crédito con la indicación del accionista. Dichas sumas se pagarán por la institución de crédito en que se hubiese constituido el depósito. (Artículos 248 y 249 LGSM). Cancelación del registro Una vez aprobado el balance final se depositará en el Registro de Comercio y se cancelará la inscripción de la sociedad. (Mantilla, 2011, p. 461).

13 Conclusión La disolución no es sino un fenómeno previo a lograr su extinción, la cual va encaminada a la actividad social durante la etapa que sigue a la disolución, o sea la liquidación, de ahí que se distinga la disolución parcial y total; la primera es, cuando un socio deja de participar en la sociedad o sucede en los casos de exclusión, retiro o muerte de un socio. La disolución no produce la extinción de realizaciones sociales ni la del este jurídico, las sociedades, aún después de disueltas, conservarán su personalidad jurídica para los efectos de la liquidación. Son causas de disolución de las sociedades: I.- Por expiración del término fijado en el contrato social. Transcurrido el plazo estipulado, los socios no pueden acordar su prórroga, las sociedades se disuelven de pleno derecho, en caso de modificación deberá acordarse antes de que concluya el término fijado y consecuentemente pedir la prórroga. II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste consumado o ser posible el objeto, no existe razón que justifique la existencia de las sociedades. III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley; podrá acordar, en cualquier momento, anticipadamente, la disolución de la sociedad y pudiera haberse contemplado en la escritura constitutiva. IV.- Porque el número de accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece o porque las partes de interés se reúnan en una sola persona, cualquier persona puede acudir ante la autoridad judicial a fin de que se ordene el registro de la disolución. V.- Por la pérdida de las dos terceras partes del capital social, hace imposible continuar con su explotación y procede la disolución. El análisis de la disolución y liquidación de las sociedades mercantiles es esencial en el estudio de las sociedades mercantiles, no obstante, existen diversos temas por conocer, como es las sociedades extranjeras, por lo que en la siguiente sesión se analizarán diversos aspectos referentes a dichos temas, como son: Cuáles son los criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad? En qué consiste la personalidad jurídica de una sociedad extranjera? Cuáles son los requisitos que deben cumplir las sociedades extranjeras para realizar actos de comercio? Las respuestas a las preguntas anteriores las conocerás en la siguiente sesión.

14 Para aprender más Cuál es la diferencia entre la disolución y la liquidación de una sociedad mercantil? (Pérez, L.). (s/f). Disolución y liquidación de sociedades mercantiles, obtenido de: Cuáles son los efectos jurídicos de la liquidación de una sociedad mercantil? Plantion y Quaglia (s.f.) Liquidación. partición, obtenido de:

15 Actividad de Aprendizaje Instrucciones: Con la finalidad de reforzar los conocimientos adquiridos a lo largo de esta sesión, ahora tendrás que realizar una actividad en la cual a través de un diagrama de Ishikawa describas los aspectos generales de la disolución y liquidación de una sociedad mercantil. Puedes realizarlo en cualquier programa, al final tendrás que guardarlo como imagen en formato JPG, con la finalidad de subirlo a la plataforma de la asignatura. Recuerda que esta actividad te ayudará a retener los aspectos referentes a la disolución y liquidación de una sociedad mercantil, los cuales son esenciales para continuar con el estudio de la materia. En esta actividad se tomará en cuenta lo siguiente Tus datos generales Referencias bibliográficas Ortografía y redacción Título Diagrama de Ishikawa

16 Bibliografía Cervantes, R. (2002). Derecho Mercantil. México: Porrúa. Mantilla, R. (2011). Derecho Mercantil. México: Porrúa. Muñoz, L. (1973). Derecho Mercantil. México: Cárdenas, Editor y Distribuidor.