ASPECTOS LEGALES EN LA ESTRUCTURACIÓN DE NEGOCIOS CORPORATIVOS Y FINANCIEROS GUIA PRÁCTICA PARA NO ABOGADOS RODOLFO G. PAPA (1)

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1 POSGRADO DE MAESTRÍA Y ESPECIALIZACIÓN EN FINANZAS CICLO DE SEMINARIOS 2009 ASPECTOS LEGALES EN LA ESTRUCTURACIÓN DE NEGOCIOS CORPORATIVOS Y FINANCIEROS GUIA PRÁCTICA PARA NO ABOGADOS RODOLFO G. PAPA (1) Objetivo Este seminario analizará las principales estructuras legales que pueden ser utilizadas por empresarios, emprendedores, consultores financieros, banqueros, gerentes e inversores, para el desarrollo de distintos negocios corporativos y financieros, tanto a nivel exclusivamente local como internacional. Se detallarán las características de cada una de tales estructuras a los fines que los hombres de negocios puedan evaluar su instrumentación y viabilidad en la práctica, trabajando en forma conjunta con su asesor jurídico para lograr tal propósito. Entre los objetivos de la enseñanza de este seminario se encuentran el de brindar información de naturaleza legal relevante sobre distintas alternativas para la estructuración de negocios, y de ese modo posibilitar la ejecución de nuevos emprendimientos. 1 Abogado (UBA. Graduado con Diploma de Honor). Master of Laws (LL.M) (Universidad de Warwick. Inglaterra). Especializado en la práctica legal corporativa y financiera local e internacional, asesorando a inversores y compañías multinacionales con presencia en Argentina. En el sector público se desempeñó como regulador del mercado de capitales, integrando la Comisión Nacional de Valores, mientras que en el sector privado trabajó activamente ocupando posiciones en firmas legales, consultoras financieras, auditoras contables y en la banca de inversión. También adquirió experiencia profesional en el distrito financiero de la ciudad de Londres (Inglaterra). Posee una vasta trayectoria académica a nivel de post-grado. Ha escrito numerosos trabajos de investigación, tanto en Argentina como en el exterior. rodolfopapa@hotmail.com 1

2 Este seminario también contempla que sus participantes puedan adquirir conocimientos prácticos tendientes a: (i) la aplicación de cláusulas contractuales relevantes incluidas en la documentación que rige distintos tipos de negocios corporativos y financieros; (ii) la evaluación del impacto en la instrumentación de una estructura legal a ser aplicable a un negocio corporativo o de acceso a financiamiento; (iii) la estructuración de productos normalmente utilizados en la práctica del mercado legal corporativo y financiero Argentino; (iv) la generación de una excelente interacción y eficiencia en la comunicación entre el hombre de negocios y su asesor legal con el propósito de agregar valor al producto o transacción a ser desarrollado, según el caso; y, (v) la adopción de una toma de decisiones, aplicando en forma práctica el contenido de cada uno de los módulos que integran el temario del presente seminario, a través de la resolución de casos prácticos, en base al método del caso ( 2 ) Contenidos MÓDULO I: ANÁLISIS DE ESTRUCTURAS LEGALES Y SU IMPACTO EN LOS NEGOCIOS 2 Al respecto, la mitad del tiempo de las clases asignadas al presente seminario, se dedicarán al análisis y resolución práctica de casos, en base a distintos modelos de negocios normalmente estructurados en el mercado Argentino. 2

3 Análisis de distintas formas jurídicas para la organización de negocios: contractuales, corporativas y fiduciarias. Análisis de las características esenciales y diferencias respecto a cada una de dichas estructuras legales: Vehículo Corporativo VS. Vehículo fiduciario. La limitación de la responsabilidad del empresario. Alternativas: Comerciante individual VS. Empresa Unipersonal de Responsabilidad limitada VS. Sociedad. Principales características del vehículo corporativo. Desarrollo de distintos modelos de negocios desde el vehículo corporativo (start up/alianza estratégica/esquema asociativo). El Joint Venture: Contractual VS. Corporativo. Principales diferencias. Las principales responsabilidades del Asesor Legal en lo que respecta a la determinación de la estructura legal de un negocio específico. Aspectos legales esenciales a tener en consideración en el desarrollo de negocios. MODULO II: ASPECTOS LEGALES Y REGULATORIOS CONCERNIENTES A LAS DISTINTAS ALTERNATIVAS DEL FINANCIAMIENTO EMPRESARIO Distintas fuentes de financiamiento empresario: Corporate lending VS. Cash flow lending. El mercado de capitales como fuente de financiamiento. Rol de los reguladores: la Comisión Nacional de Valores y las entidades autorreguladas (Bolsa de Comercio de Buenos Aires, Mercado de Valores de Buenos Aires S.A., Mercado Abierto Electrónico S.A. y la Caja de Valores S.A.) La oferta pública y cotización. Detalle del régimen normativo aplicable al mercado de capitales. El procedimiento de oferta pública inicial de deuda o acciones. Documentación aplicable. Estructura de la emisión de una obligación negociable. Contrato de Fideicomiso VS. Agencia Fiscal. El prospecto. Impacto local e internacional en una operación 3

4 con estas características. Aspectos prácticos relevantes a ser incluidos en la documentación correspondiente a este tipo de emisiones. Descripción de los participantes en este tipo de transacciones. El contrato de préstamo sindicado: principales características. Aspectos relevantes de los términos de las cláusulas a ser incluidas en el contrato de préstamo sindicado. El rol asumido por el Banco Agente ante los restantes miembros del sindicato de lenders. Financiamiento de PYMES desde el mercado de capitales Argentino: distintos productos disponibles. MODULO III: LA SECURITIZACIÓN DE ACTIVOS (FIDEICOMISO FINANCIERO) La securitización de activos a través de la constitución de un fideicomiso financiero: aspectos legales prácticos. La posición jurídica asumida por el fiduciante y el fiduciario, respectivamente. Aspectos negociales relevantes a incluir en la documentación de este tipo de productos. El contrato de fideicomiso financiero: términos relevantes. El prospecto. La aplicación del régimen de oferta pública y cotización sobre el fideicomiso. Impacto regulatorio sobre el fideicomiso. Impacto regulatorio sobre el fiduciario financiero. Aspectos legales prácticos en la estructuración de un fideicomiso financiero. El rol asumido por las partes intervinientes: fiduciante/fiduciario/beneficiarios/bancos colocadores. Nuevos desarrollos en el uso del fideicomiso: fideicomisos de infraestructura/ fideicomisos inmobiliarios/fideicomisos agropecuarios/venture capital. El Contrato de Fideicomiso de Garantía: términos relevantes. Efectos del fideicomiso en el caso de incumplimientos bajo la obligación principal garantizada. El perfeccionamiento de la transferencia del activo fideicomitido. 4

5 MODULO IV: NEGOCIOS CORPORATIVOS: LA TRANSFERENCIA DEL CONTROL ACCIONARIO. ASPECTOS NEGOCIALES PRÁCTICOS. Aspectos legales vinculados a la transferencia del control sobre una S.A. o SRL. La etapa preliminar: documentación. Redacción de una carta de intención. Cláusulas esenciales. Descripción y análisis de las distintas etapas en la instrumentación legal de este tipo de operaciones. El Due Diligence legal. Concepto. Efectos. Objetivos esenciales de su desarrollo. El Due Diligence Report. El contrato de compraventa de acciones: términos y condiciones esenciales. Las declaraciones y garantías del Accionista Vendedor. Covenants. Obligaciones a cargo de cada una de las partes. La posición asumida por el Asesor legal representando los intereses tanto del Accionista Vendedor como del Comprador. Mecanismos contractuales para identificar y mitigar el impacto de contingencias post-cierre (pasivos exigibles/pasivos eventuales/pasivos ocultos). La instrumentación de un escrow/cláusulas de ajuste del precio de compra del control accionario. El acuerdo de accionistas (shareholders agreement): términos relevantes. Impacto regulatorio de una transacción con estas características. La transferencia de activos como organización empresaria. El mecanismo de venta de activos a través del fondo de comercio. Aspectos legales prácticos afectados en este tipo de operaciones. Acciones VS. Activos: diferencias sustanciales. Material a utilizar Presentaciones en power point correspondientes a cada módulo del seminario, a ser desarrolladas por el Profesor; 5

6 Papers que analizan aspectos relevantes de los temas a ser tratados (que quedarán a disposición de los participantes para su consulta); Análisis de cláusulas contractuales relevantes tomadas de documentación de transacciones de la vida real, a los fines de posicionar adecuadamente a los participantes respecto a su adecuada negociación y redacción; y En forma complementaria, aproximadamente la mitad del tiempo asignado para su dictado, se dedicará al análisis y resolución de casos prácticos, que han sido diseñados específicamente por su Profesor responsable, cuyo contenido refleja distintos modelos de negocios normalmente estructurados en el mercado Argentino. De este modo, se aplicará el método del caso como una aproximación al análisis de los temas que integran su contenido. El Profesor distribuirá a los participantes en forma anticipada- vía todas las presentaciones, papers, casos prácticos y documentación integrantes del curso, los cuales, alternativamente, quedarán a disposición de los participantes dentro de la librería virtual correspondiente al Departamento de Finanzas. Guía completa del material a utilizar 1. Presentaciones en Power Point: (i) (ii) (iii) Presentación Objetivos del Seminario; Presentación del Módulo I (Estructuras Legales para el diseño de negocios); Presentación del Módulo II (Estructuras Legales para el financiamiento. Préstamos Sindicados); (iv) Presentación del Módulo II (continuación). (Estructurales legales para el financiamiento. Acceso al mercado de capitales); (v) Presentación del Módulo III (Fideicomiso Financiero); 6

7 (vi) Presentación del Módulo III (continuación) (Fideicomiso Financiero. Nuevos usos del fideicomiso); y, (vii) Presentación del Módulo IV (Negocios corporativos. Transferencia del control accionario VS. Venta de activos). 2. Papers y material complementario de consulta: (i) (ii) (iii) Cuadro comparativo diferencias sustanciales entre una S.A. y una SRL; Impacto jurídico de la reciente reforma impositiva sobre fideicomisos; Consideraciones jurídicas sobre la evolución del uso del fideicomiso en Argentina; (iv) Financiamiento de PYMES a través del uso de una Sociedad de Garantía Recíproca (SGR); y, (v) Temas legales de actualidad en el mercado de negocios Argentino Modelos de documentos legales de la realidad en la estructuración de negocios: (i) (ii) (iii) Modelo de Contrato de Compra-Venta de acciones; Modelo de Contrato de Préstamo Sindicado; Modelo de Due Diligence check list Legal; (iv) Modelo de Estatuto Social de una Sociedad Anónima Argentina, y, (v) Modelo de Contrato de UTE (Unión Transitoria de Empresas). 4. Casos prácticos ( 3 ): 3 Al respecto, la lectura y análisis en forma previa a las respectivas clases de los citados casos, por parte de los participantes, se requiere en forma obligatoria, como parte de la metodología impresa al presente Seminario por su Profesor responsable en su dictado. 7

8 A) Casos prácticos 1 y 2 ( estructuras de negocios ). A ser analizados en la clase 3; B) Casos prácticos 3 y 4 ( estructuras de financiamiento y fideicomiso ). A ser analizados en la clase 5; y, C) Casos prácticos 5 y 6 ( negocios corporativos ). A ser analizados en la clase 6. Evaluación En atención a la duración del seminario, y con el propósito que los participantes puedan adquirir la mayor cantidad de conocimientos jurídicos prácticos en relación al diseño de distintos tipos de negocios, se ha establecido la siguiente modalidad de evaluación para obtener su aprobación. Como requisito para la aprobación del presente seminario, cada c participante deberá preparar en forma escrita e individual un trabajo domiciliario (ensayo) con una extensión mínima de 5 carillas tamaño A4 (interlínea simple),, o bien alternativamente,, de 1000 palabras, cuyo objetivo será la respuesta completa y de manera formal de alguno de los casos prácticos que sean tratados durante las clases. Los participantes podrán contar con la colaboración del Profesor en la elección y encuadre del análisis respecto al objeto del trabajo domiciliario a ser realizado por los mismos, en atención a lo indicado precedentemente. Los trabajos deberán ser presentados varias semanas con posterioridad a la terminación del dictado del seminario. Presentación: 20 de julio. Recuperatorio: 18 de agosto. 8

9 Rodolfo G. Papa Ciudad Autónoma de Buenos Aires Abril