Lección 13. Modificación de estatutos. Aumento y reducción del capital

Transcripción

1 Grado en Derecho Derecho Mercantil II Lección 13. Modificación de estatutos. Aumento y reducción del capital Mª del Mar Andreu Martí Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Politécnica de Cartagena maria.andreu@upct.es Obra colectiva Derecho Mercantil II en Red Realizada al amparo de la Convocatoria de ayudas para el Diseño de materiales de enseñanza on-line para el curso 2012/2013

2 SUMARIO I. La modificación de los estatutos sociales 1. El acuerdo de modificación de estatutos A) Competencia para su aprobación B) Requisitos previos a la aprobación del acuerdo de modificación C) Adopción del acuerdo de modificación de estatutos por la junta D) Forma y publicidad del acuerdo de modificación 2. Reglas especiales de tutela de los socios II. El aumento del capital social 1. Modalidades del aumento del capital A) Según el procedimiento técnico elegido B) Según el contravalor C) Según el órgano de aprobación o ejecución del aumento

3 2. Ejecución e inscripción del aumento del capital A) Ejecución B) Inscripción III. la reducción del capital social 1. Modalidades de la reducción del capital A) Según su finalidad B) Otras reducciones del capital específicas 2. La tutela de los acreedores 3. Ejecución e inscripción de la reducción del capital IV. Legislación V. Bibliografía básica VI. Noticias VII. Cuestionario de autoevaluación

4 I.1. El acuerdo de modificación de estatutos A) Competencia para su aprobación (1/1) Modificaciones estatutarias se regulan en el título VIII LCS. La competencia exclusiva, excluyente e indisponible por los socios para modificar estatutos corresponde a la JUNTA GENERAL (art LSC). Excepciones: corresponde al órgano de administración los siguientes supuestos: Traslado local del domicilio social. Aumento de capital autorizado en la SA. Reducción por amortización en los casos de separación y exclusión de socios.

5 I.1. El acuerdo de modificación de estatutos B) Requisitos previos a la aprobación del acuerdo de modificación (1/1) Exigencias informativas y publicitarias (su incumplimiento o cumplimiento defectuoso invalida dicho acuerdo): Propuesta por escrito que refleje el texto íntegro de la modificación pretendida (art. 286 LSC). Informe justificativo sólo en la SA. La convocatoria de la junta deberá expresar con la debida claridad los extremos que hayan de modificarse (art. 287 LSC) y los derechos que en esta fase previa se conceden a los socios (a examinar la propuesta en el domicilio social, junto al informe justificativo en las SA y dº a solicitar la entrega o el envío gratuito de dicho/s documento/s).

6 I.1. El acuerdo de modificación de estatutos C) Adopción del acuerdo de modificación de estatutos por la junta (1/1) Puede adoptarse en junta ordinaria, extraordinaria o universal. La propuesta presentada no puede, como regla general, modificarse en la Junta.

7 I.1. El acuerdo de modificación de estatutos D) Forma y publicidad del acuerdo de modificación (1/1) Escritura pública (contenido mínimo: arts y RRM). Inscripción de la escritura en el Registro Mercantil (sin efectos constitutivos).

8 I.2. Reglas especiales de tutela de los socios (1/1) Si la modificación implica nuevas obligaciones para los socios, se exige el consentimiento de los afectados (art. 291 LSC). Si la modificación afecta a derechos individuales de cualquier socio de una SL, se exige el consentimiento de los afectados (art. 292 LSC). En SA, si la modificación afecta a los derechos de una determinada clase de acciones, se exige, junto al acuerdo de la junta, el de la mayoría de las acciones que pertenezcan a la clase afectada (art. 293 LSC). En la S.com.p.A. se exige, para determinadas modificaciones estatutarias, el consentimiento de todos los socios colectivos además del acuerdo mayoritario (art. 294 LSC).

9 II.1. Modalidades del aumento del capital. A) Según el procedimiento técnico elegido (1/2) a) Aumento de capital por creación o emisión de nuevas participaciones o acciones: Los socios tienen derecho de preferencia sobre las nuevas acciones o participaciones excepto si el aumento: se realiza con cargo a aportaciones no dinerarias. se debe a la absorción de otra sociedad. a la absorción de todo o parte del patrimonio escindido de otra. o a la conversión de obligaciones en acciones (art LSC). Excepto en algunos casos este derecho de preferencia se puede suprimir por la junta general (art. 308 LSC).

10 II.1. Modalidades del aumento del capital. A) Según el procedimiento técnico elegido (2/2) b) Aumento de capital por incremento del valor nominal de las participaciones o acciones: No hay entrada de nuevos socios ni modificación en el número de participaciones o acciones en las que se divide el capital social. En todo caso, debe respetarse el principio de igualdad de trato entre los socios. Se exige, porque el aumento se va a sufragar por los propios socios, su consentimiento salvo que se realice íntegramente con cargo a beneficios o reservas (art LSC).

11 II.1. Modalidades del aumento del capital. B) Según el contravalor (1/3) a) Aumento de capital con cargo a aportaciones Se podrá realizar con cargo tanto a aportaciones dinerarias como no dinerarias (RDGRN ). Si son aportaciones dinerarias, no se podrá aumentar el capital en las SA si no están totalmente desembolsadas las acciones anteriores, salvo que los desembolsos pendientes no excedan del 3% del capital (art. 299 LSC). Si son aportaciones no dinerarias se exige un detallado informe por los administradores debiendo anunciarse en la convocatoria de la junta el derecho de todos los socios a su examen, entrega o envío gratuito (art. 300 LSC).

12 II.1. Modalidades del aumento del capital. B) Según el contravalor (2/3) b) Aumento de capital por compensación de créditos Consiste en compensar créditos de acreedores (o de los propios socios) contra la sociedad por participaciones o acciones de ésta logrando su saneamiento (RDGRN ) En la SL se exige que los créditos sean totalmente líquidos y exigibles. En la SA se exige que, al menos, un 25% de los créditos a compensar sean líquidos, vencidos y exigibles y que el vencimiento del resto no sea superior a 5 años (art LSC). Informe obligatorio de los administradores /más certificación del auditor en la SA) En el anuncio de la convocatoria de la junta constará el dº de los socios a a examinar y pedir envío gratuito de documentación.

13 II.1. Modalidades del aumento del capital. B) Según el contravalor (3/3) c) Aumento de capital con cargo a reservas o beneficios: El aumento podrá realizarse con cargo a reservas o beneficios que ya figurasen en el último balance aprobado (art. 296 LSC). No hay aumento del patrimonio social sino un mero traspaso de cuentas (es un supuesto de autofinanciación de la sociedad). Derecho de asignación gratuita para los socios proporcional al valor nominal de las partes del capital que tuvieran los socios antes del aumento (RDGRN )

14 II.1. Modalidades del aumento del capital. C) Según el órgano de aprobación o ejecución del aumento (1/1) La regla general de que cualquier modificación estatutaria se debe aprobar por la junta general se excepciona para la SA en el aumento de capital autorizado (la junta delega en los administradores la facultad de acordar y ejecutar el aumento con una serie de límites y requisitos -véase art b) LSC-). Ejecución delegada del aumento: la junta general delega en los administradores la facultad de fijar determinadas condiciones relativas a la ejecución del aumento previamente aprobado por ella (véase art a) LSC).

15 II.2. Ejecución e inscripción del aumento del capital. A) Ejecución (1/1) Tras el acuerdo del aumento, se ejecutará procediéndose, según los casos, a la suscripción por los socios o terceros de las nuevas participaciones o acciones, o a su asignación gratuita si es un aumento con cargo a reservas o beneficios. SUSCRIPCIÓN INCOMPLETA DEL AUMENTO: En la SL: el capital sólo se aumentará en la cuantía desembolsada, salvo si se hubiera previsto en el acuerdo que quedara sin efecto, debiendo los administradores restituir las aportaciones (art. 310 LSC). En la SA: el capital sólo se aumentará en la cuantía de las suscripciones realizadas si se hubiera previsto expresamente en las condiciones de su emisión. Si el aumento quedara sin efecto, los administradores lo publicarán en el BORME y restituirán las aportaciones (art. 311 LSC).

16 II.2. Ejecución e inscripción del aumento del capital. B) Inscripción (1/1) La inscripción en el Registro mercantil del acuerdo de aumento de capital y de su ejecución debe ser simultánea (arts LSC y RRM) (RDGRN ) La inscripción del aumento de capital no tiene carácter constitutivo, sino meramente declarativo.

17 III.1. Modalidades de la reducción del capital. A) Según su finalidad (1/3) a) Reducción por pérdidas Persigue restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto, disminuido por las pérdidas sufridas. Sólo se podrá materializar reduciendo proporcionalmente el valor nominal de las participaciones o acciones (art. 320 LSC). LÍMITES: En ningún caso podrá dar lugar a que se reembolsen aportaciones a los socios o a que se condonen los desembolsos pendientes en las SA (art. 321 LSC).

18 III.1. Modalidades de la reducción del capital. A) Según su finalidad (2/3) En la SL no es posible reducir el capital por pérdidas si existiera cualquier tipo de reservas (art. 322 LSC). En la SA no es posible reducir el capital por pérdidas si existieran reservas voluntarias o si la reserva legal, tras la reducción, superara el 10% del capital (art. 322 LSC). Los posibles excedentes del activo sobre el pasivo resultante de la reducción se deberán destinar obligatoriamente en las SA a la reserva legal sin que, en ningún caso, pueda superar la décima parte de la nueva cifra de capital (art. 325 LSC). Tras una reducción por pérdidas, no se podrán repartir dividendos en cualquier tipo social hasta que la reserva legal represente, al menos, el 10% del nuevo capital social (art. 326 LSC).

19 III.1. Modalidades de la reducción del capital. A) Según su finalidad (3/3) b) Reducción para dotar la reserva legal: La reducción del capital para constituir o incrementar la reserva legal se somete a idénticos requisitos, limitaciones y prohibiciones que la realizada por pérdidas (véanse arts y 328 LSC). c) Reducción para la devolución del valor de las aportaciones Se materializa reduciendo el valor nominal de las participaciones o acciones, o amortizándolas (con sujeción a requisitos adicionales), podrá ser voluntaria o consecuencia de la separación o exclusión de socios. Principio general de paridad de trato (art. 329 LSC).

20 III.1. Modalidades de la reducción del capital. B) Otras reducciones de capital específicas (1/1) a) Reducción mediante adquisición de participaciones o acciones propias para su amortización Se exige que se formule por la sociedad una oferta de adquisición dirigida a todos los socios garantizando el principio de paridad de trato (véase art. 338 LSC). b) Reducción por debajo del capital mínimo La LSC prohíbe que se reduzca el capital social a cero o por debajo de la cifra mínima legalmente fijada (arts. 5 y e) LSC) Excepto si simultáneamente a dicha reducción se acuerda transformar la sociedad o aumentar su capital hasta una cantidad igual o superior a la cifra legal mínima ( operación acordeón ).

21 III.2. La tutela de los acreedores (1/2) En la SL: Se atribuye a los socios responsabilidad solidaria, entre sí y con la sociedad, respecto del pago de las deudas sociales contraídas antes de que la reducción fuera oponible a terceros (limitada a la cuantía percibida por la devolución, total o parcial, de sus aportaciones y que prescribe a los 5 años (art. 331 LSC). No existirá esta responsabilidad cuando, al acordarse la reducción, se dotara una reserva con cargo a beneficios o reservas libres por un importe igual al reintegrado a los socios (art. 332 LSC). Posible reconocimiento estatutario de un derecho de oposición de los acreedores a la ejecución del acuerdo de reducción si sus créditos no fueran satisfechos o garantizados (art. 333 LSC).

22 III.2. La tutela de los acreedores (2/2) En la SA: Se reconoce, en determinados supuestos, un derecho de oposición de los acreedores a la reducción del capital (arts LSC). El ejercicio del derecho de oposición por los acreedores suspende la ejecución del acuerdo de reducción que no podrá realizarse hasta que los créditos se encuentren debidamente garantizados (arts. 336 y 337 LSC).

23 III.3. Ejecución e inscripción de la reducción del capital. (1/1) La ejecución de la operación, cuyos actos dependerán de la modalidad de reducción elegida, se realizará según plazos y condiciones establecidas en el acuerdo de la junta. Deberá inscribirse en el Registro mercantil y publicarse en el BORME para que sea eficaz frente a terceros (arts. 165, 170, 171 y 201 RRM). No se podrá inscribir el acuerdo de reducción si no se encuentra debidamente ejecutado.

24 IV. Legislación Ley de sociedades de capital Reglamento del Registro mercantil

25 V. Bibliografía Andreu Martí, María del Mar/Martí Moya, Vanesa (coord. Ferrando Villalba, Lourdes), Derecho de sociedades, ED. ARANZADI, Andreu Martí, M.M., Modificación de estatutos. Aumento y reducción del capital social, en AAVV, Introducción al Derecho de Sociedades de Capital (dir. EMBID IRUJO, J.M.), Ed. Marcial Pons, pp

26 VI. Noticias Ampliación de capital ACS Ampliación de capital de Ferrovial SA Reducción de capital social Acqua gestión global SICAV SA

27 VII. Cuestionario de autoevaluación (1/1 ) 1. Puede el órgano de administración modificar los estatutos de una sociedad de capital? 2. En la fase previa a la aprobación del acuerdo de modificación por la junta general, qué requisitos deben cumplirse? 3. La inscripción de la escritura de modificación de estatutos en el Registro Mercantil tiene efectos constitutivos. 4. Explique qué requisitos debemos cumplir para realizar un aumento de capital por compensación de créditos en una SA. 5. Si en una SA existen reservas voluntarias, podemos realizar una reducción del capital por pérdidas. 6. Cómo se tutela a los acreedores de una SL que pretende reducir el capital social?

28 VI. Cuestionario de autoevaluación (2/2) 8. Qué son las acciones con prima?