EXPOSITOR: LOS TIPOS PENALES DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 DR. VÍCTOR ROBERTO PRADO SALDARRIAGA DOCTOR EN DERECHO CATEDRÁTICO DE DERECHO PENAL JUEZ TITULAR DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
OBJETIVOS 1. IDENTIFICAR LAS CARACTERISTICAS TIPICAS DE LOS DELITOS DE LAVADO DE ACTIVOS Y DE SUS SANCIONES EN EL DECRETO LEGISLATOVO 1106. 2. IDENTIFICAR PROBLEMAS PRACTICOS VINCULADOS O DERIVADOS DE LA TIPIFICACIÓN ACTUAL DE LOS DELITOS DE LAVADO DE ACTIVOS
LOS TIPOS PENALES DEL LAVADO DE ACTIVOS EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS ESTÁ TIPIFICADO EN TRES MODALIDADES: 1.ACTOS DE CONVERSIÓN Y TRANSFERENCIA (ARTÍCULO 1 ). 2.ACTOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA (ARTÍCULO 2 ). 3.ACTOS DE TRANSPORTE Y TRASLADO DE DINERO EN EFECTIVO O TÍTULOS VALORES (ARTÍCULO 3 )
CARACTERÍSTICAS COMUNES 1. SON TIPOS PENALES REPRESENTATIVOS Y NO LITERALES (DE ACTIVOSCADA CONDUCTA REPRESENTA UNA ETAPA DEL PROCESO DE LAVADO ) 2. EL OBJETO DE ACCIÓN DEL DELITO LO CONSTITUYEN ACTIVOS (DINERO, BIENES, EFECTOS O GANANCIAS) DE ORIGEN ILÍCITO (GENERADOS O DERIVADOS DE UNA ACTIVIDAD CRIMINAL). 3. SON DELITOS DOLOSOS (DOLO DIRECTO O DOLO EVENTUAL: debía presumir ). 4. SON DELITOS DE TENDENCIA INTERNA TRASCENDENTE (CON LA FINALIDAD DE EVITAR LA IDENTIFICACIÓN DE SU ORIGEN,SU INCAUTACIÓN Y DECOMISO) 5. SON DELITOS COMUNES O DE DOMINIO (CUALQUIER PERSONA PUEDE SER AUTOR DEL DELITO). 6. SON DELITOS DE CONSUMACIÓN INSTANTANEA O PERMANENTE (LA TENTATIVA SÓLO ES POSIBLE EN LOS ACTOS DE CONVERSIÓN). 7. SON SANCIONADOS CON PENAS CONJUNTAS PRIVATIVA DE LIBERTAD ( NO MENOR DE 8 NI MAYOR DE 15 AÑOS) Y MULTA ( NO MENOR DE 120 A 350 DÍAS MULTA).
EL OBJETO DE ACCIÓN DEL DELITO EN EL PROCESO DEL LAVADO DE ACTIVOS 1. EL OBJETO DE ACCIÓN DEL DELITO LO CONSTITUYEN ACTIVOS DE ORIGEN ILÍCITO A LOS CUALES SE LES GENERARÁ UNA APARIENCIA DE LEGITIMIDAD A TRAVÉS DE SUCESIVAS MUTACIONES CUALITATIVAS O CUANTITATIVAS 2. AHORA BIEN,EN UN PLANO OPERATIVO PODEMOS DISTINGUIR TRES CLASES DE BIENES: LOS QUE SON PRODUCTO DIRECTO E INMEDIATO DE UN DELITO PRECEDENTE Y QUE SERÁN EL OBJETO DE ACCIÓN EN LOS DELITOS DE CONVERSIÓN A TRAVÉS DE ACTOS DE COLOCACIÓN. LOS QUE SON BIENES TRANSFORMADOS Y QUE SON AQUELLOS RESULTANTES DE PRÁCTICAS DE INTERCALACIÓN,LOS CUALES SERÁN OBJETO PROPIO DE DELITOS DE TRANSFERENCIA. LOS BIENES MEZCLADOS QUE SON LOS QUE FUSIONARON BIENES LÍCITOS MAS BIENES DE FUENTE ILÍCITA.ELLOS SE CONSTITUYEN EN EL OBJETO DE ACCIÓN DE LOS DELITOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA MEDIANTE ACTOS DE INTEGRACIÓN.
LAS MODALIDADES MÁS RECURRENTES DE ESTE DELITO CORRESPONDEN A PRÁCTICAS DE INSERCIÓN O DE SUSTITUCIÓN DEL DINERO ILÍCITO ORIGINAL A TRAVÉS DE OPERACIONES DE INMISIÓN FINANCIERA (ABRIR CUENTAS BANCARIAS) O DE SU MUTACIÓN CUALITATIVA O CUANTITAIVA EN OTROS BIENES (CAMBIO DE MONEDA O DE DENOMINACIÓN NUMERARIA, ADQUISICIÓN DE BIENES MUEBLES O INMUEBLES, ADQUISICIÓN DE TARJETAS PREPAGO O CHEQUES DE VIAJERO, COMPRA DE ACCIONES, ELECTRODOMÉSTICOS,AUTOMOVILES, ETC.) ACTOS DE CONVERSIÓN ESTÁN TIPIFICADOS EN EL ARTÍCULO 1 DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106. SE CRIMINALIZAN CONDUCTAS VINCULADAS CON LA ETAPA INICIAL DEL PROCESO DE LAVADO DE ACTIVOS (COLOCACIÓN ) LOS ACTOS DE CONVERSIÓN INVOLUCRAN A TODAS LAS MODALIDADES DE COLOCACIÓN O MOVILIZACIÓN PRIMARIA DEL CAPITAL LIQUIDO O DINERO EN EFECTIVO U OTROS BIENES (METALES PRECIOSOS) OBTENIDO DE UNA ACTIVIDAD CRIMINAL PREVIA. INCLUYENDO LOS ACTOS DE RECOLECCIÓN Y ACOPIO DE BIENES ( EL PRELAVADO). PUEDEN SER EJECUTADOS POR EL PROPIO AUTOR DEL DELITO PRECEDENTE (EL AUTOLAVADO)
MODALIDADES MÁS COMUNES DE ACTOS DE CONVERSIÓN 1. TRANSPORTE Y TRASLADO TRANSFRONTERIZO DE DINERO EN EFECTIVO (MODALIDAD ESPECIAL DE DELITO EN EL ARTÍCULO 3 ) 2. FRACCIONAMIENTO O ESTRUCTURACIÓN DEL DINERO PARA PROCEDER A DEPOSITOS O INVERSIONES (PRÁCTICAS DE ESTRUCTURACIÓN,USO DE PITUFOS) 3. EMPLEO DE CÓMPLICES EN EL SECTOR FINANCIERO PARA POSIBILITAR LA INSERCIÓN A TRAVÉS DE ELLOS DEL PRODUCTO ILÍCITO (AGENTES DE BANCA, BOLSA, AGENTES DE SEGUROS). 4. COLOCACIÓN FRAUDULENTA DE LOS PRODUCTOS ILÍCITOS EN INSTITUCIONES FINANCIERAS NO TRADICIONALES ( HAWALA,CASAS DE CAMBIO,REMESADORAS,CASAS DE PIGNORACIÓN O EMPEÑO, SERVICIOS POSTALES, MERCADOS,Y BODEGAS AUTORIZADAS). 5. PAGO EN EFECTIVO DE SERVICIOS (HOTELES, RESTAURANTES,SUPERMERCADOS,CASINOS, ETC.). 6. ADQUISICIÓN O ARRIENDO DE BIENES CON PAGOS EN EFECTIVO ( INMUEBLES, COMPRA DE JOYAS EMPEÑADAS, AUTOMOVILES DE SEGUNDA MANO,ETC.).
ACTOS DE TRANSFERENCIA TAMBIEN ESTÁN TIPIFICADOS Y SANCIONADOS POR EL ARTÍCULO 1 DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106. 1. SE MATERIALIZAN COMO UNA SECUENCIA CONTINUA Y DIVERSIFICADA DE OPERACIONES CON BIENES TRANSFORMADOS. ES DECIR, CON AQUELLOS QUE REPRESENTAN UNA PRIMERA MODIFICACIÓN CUALITATIVA PRODUCIDA EN LA ETAPA DE COLOCACIÓN ( ELLOS YA NO SON MÁS EL DINERO GENERADO POR EL DELITO PRECEDENTE O PRODUCTO SINO UN NUEVO BIEN OBTENIDO CON ÉL O BIEN TRANSFORMADO) 2. SE TRATA, PUES, DE ACTOS REITERADOS DE CIRCULACIÓN DE OPERACIONES FINANCIERAS,COMERCIALES,CONTRACTUALES, ETC. 3. LOS ACTOS DE TRANSFERENCIA PROCURAN ALEJAR LOS BIENES DE SU PRIMERA TRANSFORMACIÓN, MEDIANTE LA SUCESIÓN EN SERIE Y DE MODO CONTINUO DE COMPLICADAS Y DIVERIFICADAS TRANSACCIONES. 4. NO SE TRATA SÓLO DE TRANSFERENCIAS ELECTRONICAS BANCARIAS SINO DE TODA CLASE DE ACTIVIDADES CAPACES DE PRODUCIR NUEVAS TRANSFORMACIÓNES DE BIENES COMO PERMUTAS, REVENTAS, ORGANIZACIÓN, AUSPICIO O PATROCINIO DE ESPECTÁCULOS FINANCIADOS O COFINACIADOS, O CUALQUIER OTRA FORMA DE NEGOCIOS JURÍDICOS QUE CONLLEVEN LA TRASLACIÓN O INTERCAMBIO DEL DOMINIO CON BIENES LEGÍTIMOS DE TERCEROS SEA QUE SE REALICEN A TITULO ONEROSO O GRATUITO CON SALDOS FAVORABLES O DEFICITARIOS (LO IMPORTANTE NO ES GANAR SINO LEGITIMAR ).
ACTOS DE OCULTAMIENTO O TENENCIA 1. SE ENCUENTRAN CRIMINALIZADOS EN EL ARTÍCULO 2 DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106. 2. SON AQUELLAS OPERACIONES QUE CONSOLIDAN EL MOMENTO FINAL DEL LAVADO DE ACTIVOS O ETAPA DE INTEGRACIÓN. 3. ES UNA PRÁCTICA PROPIA DE LOS TESTAFERROS QUIENES PUEDEN APARECER COMO ASESORES FINANCIEROS, EMPRESARIOS, APODERADOS, ADMINISTRADORES, REPRESENTANTES, LOCADORES,ETC. 4. SE TRATA DE CONDUCTAS QUE RECAEN EXCLUSIVAMENTE SOBRE BIENES MEZCLADOS. ES DECIR, SOBRE AQUELLOS QUE POR SUS SUCESIVAS TRANSFORMACIONES ADQUIRIERON YA UNA SOLIDA PERO FICTICIA APARIENCIA DE LEGITIMIDAD EN LA ETAPA DE TRANSFERENCIA Y QUE PERMITE AHORA QUE PUEDAN FUSIONARSE CON BIENES LÍCITOS RÁDICADOS EN CUALQUIER ESPACIO ECONÓMICO O FINANCIERO Y MANTENERSE O0CULTOS O DISIMULADOS BAJO ESE ESTADO. 5. NO SE TRATA DE ESCONDER FISICAMENTE LOS BIENES LAVADOS (LA EXPRESIÓN OCULTAMIENTO INDICA DISIMULACIÓN) SINO POR EL CONTRARIO DE HACERLOS VISIBLES Y SOCIALIZARLOS CONJUNTAMENTE CON BIENES DE ORIGEN LÍCITO EN NUEVAS INVERSIONES O FUSIONES. 6. EL AGENTE DEBE SABER O PRESUMIR LA CONDICIÓN DE BIENES LAVADOS CUANDO LOS MEZCLA CON BIENES LEGITIMOS PROPIOS O DE TERCEROS INTEGRANDOLOS Y PROCURANDO MANTENER A LA VEZ QUE CONSOLIDAR ESA CALIDAD TODO EL TIEMPO QUE LE SEA POSIBLE (DELITO PERMANENTE).
MODALIDADES TIPICAS DE OCULTAMIENTO O TENENCIA EL ARTÍCULO 2 DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106 HA TIPIFICADO DE MODO CASUISTICO LOS ACTOS CRIMINALIZADOS CON OCHO MODALIDADES: 1.ADQUIRIR 2.UTILIZAR 3.GUARDAR 4.ADMINISTRAR 5.CUSTODIAR 6.RECIBIR 7.OCULTAR 8.MANTENER EN SU PODER
EL ARTICULO 3 TIPIFICA LAS SIGUIENTES MODALIDADES DELICTIVAS: 1.TRANSPORTE O TRASLADO EN EL INTERIOR DEL PAÍS. 2.HACER INGRESAR AL PAÍS. 3.HACER SALIR DEL PAIS. ACTOS DE TRANSPORTE Y TRASLADO DE DINERO O TITULOS VALORES ESTE DELITO ESTÁ REGULADO EN EL ARTÍCULO 3 Y ES UNA ACERTADA INNOVACION DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106. CONSISTE EN PRÁCTICAS ABIERTAS O ENCUBIERTAS DE DESPLAZAMIENTO FISICO,INTERNO O EXTERNO, DE DINERO EN EFECTIVO DE CUALQUIER DENOMINACIÓN O NACIONALIDAD PERO DE ORIGEN ILEGAL. SE LE CONSIDERA LA MANIFESTACIÓN MÁS HISTORICA Y BÁSICA DEL LAVADO DE ACTIVOS(CONTRABANDO DE DINERO O CORREOS DE EFECTIVO). TAMBIEN SE COMPRENDE COMO OBJETO DE ACCIÓN DE ESTE DELITO A TITULOS VALORES AL PORTADOR O INSTRUMENTOS FINANCIEROS NEGOCIABLES. ESTE DELITO ES UNA MODALIDAD ESPECIAL Y TIENE LUGAR DURANTE LA ETAPAS DE COLOCACIÓN.
ACTOS DE TRANSPORTE Y TRASLADO DE DINERO O TITULOS VALORES EN TORNO A ESTE DELITO CABE TENER EN CUENTA LO REGULADO EN LA SEXTA DISPOSICIÓN COMPLEMENETARIA,TRANSITORIA Y FINAL DE LA LEY 28306, MODIFICADA POR LA CUARTA DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA Y MODIFICATORIA CONTENIDA EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1006. TAMBIEN ES PERTINENTE CONCORDAR SU TIPIFICACIÓN CON LO REGULADO EN EL REGLAMENTO DE LA OBLIGACIÓN DE DECLARAR EL INGRESO O SALIDA DE DINERO EN EFECTIVO Y/O INSTRUMENTOS FINANCIEROS NEGOCIABLES EMITIDOS AL PORTADOR APROBADO POR DECRETO SUPREMO N 195-2013-EF EN BASE A ESTAS NORMAS SE DEBEN RESOLVER TRES PROBLEMAS HERMENÉUTICOS Y PRÁCTICOS: 1.SU CONEXIÓN CON LAS INFRACCIONES CONTENIDAS EN LOS NUMERALES 6.1 Y 6.2 Y CON LAS CONSECUENCIAS PREVISTAS EN LOS NUMERALES 6.3 Y 6.4. 2.LAS COMPETENCIAS PARA LA INVESTIGACIÓN PENAL O ADMINISTRATIVA DE CASOS DE INGRESO O SALIDA DE DINERO EN EFECTIVO O INSTRUMENTOS NEGOCIABLES CON UN MODUS OPERANDI SUBREPTICIO Y FRAUDULENTO. 3. EL PROCEDIMIENTO APLICABLE Y LA AUTORIDAD COMPETENTE PARA LA ACREDITACIÓN DE INGRESOS LÍCITOS.
ACTOS DE TRANSPORTE Y TRASLADO DE DINERO O TITULOS VALORES 1.EN LOS NÚMERALES 6.1 Y 6.2 REGULAN REGLAS Y PROHIBICIONES PARA EL INGRESO Y SALIDA DE DINERO EN EFECTIVO Y TITULOS NEGOCIABLES AL PORTADOR, FIJANDO UMBRALES NO SUPERIORES A 10.000 Y 30.000 DÓLARES 2.LAS INFRACCIONES A TALES DISPOSICIONES GENERAN CONSECUENCIAS SANCIONADORAS QUE CONSISTEN EN LA APLICACIÓN DE MULTAS (30% DEL VALOR NO DECLARADO EN CASO DEL 6.1) Y EN LA RETENCIÓN TOTAL DEL DINERO O INSTRUMENTOS FINANCIEROS AL PORTADOR (EN LOS CASOS DEL 6.1 Y 6.2.TODAS ESTAS MEDIDAS SON DE COMPETENCIA DE SUNAT). 3.EL PROCESO DE ACREDITACIÓN DEL ORIGEN LÍCITO DEL DINERO O INSTRUMENTOS FINANCIEROS AL PORTADOR ES COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LA UIF DEL PERÚ Y EL PLAZO DE ACREDITACIÓN DE 72 HORAS ES EN PRINCIPIO IMPRORROGABLE. 4.EL PROCESO DE ACREDITACIÓN SÓLO ALCANZA A LOS SUPUESTOS DE INGRESO Y EGRESO NO FRAUDULENTO NI SUBREPTICIO. LA NO ACREDITACIÓN HABILITARÁ LA COMPETENCIA DEL MINISTERIO PÚBLICO PARA INVESTIGAR PENALMENTE TALES ACTOS (INDICIO DE LAVADO DE ACTIVOS). 5.TODO ACTO DE INGRESO O SALIDA FRAUDULENTOS O SUBREPTICIOS CONSTITUYEN TAMBIEN INDICIOS DE LAVADO DE ACTIVOS Y DEBEN DAR LUGAR A LA INCAUTACIÓN DEL DINERO Y AL INICIO DE INVESTIGACIÓN PENAL POR EL MINISTERIO PÚBLICO.
LA TIPOLOGÍA DEL TRANSPORTE Y TRASLADO DE DINERO EN LA FRONTERA MÉXICO-USA LA ESTRUCTURA OPERATIVA EN LA MODALIDAD INTERNA(A CARGO DE LOS PROPIOS CÁRTELES MEXICANOS) ES LA SIGUIENTE: 1.EL JEFE FINANCIERO. 2.EL JEFE OPERATIVO. 3.EL COORDINADOR DE TRANSPORTE. 4.EL JEFE DE CÉLULA. 5.EL JEFE DE PLAZA. 6.LA RED DE TRANSPORTADORES. EN LA MODALIDAD EXTERNA TODO EL PROCESO ES REALIZADO POR EL AGENTE FINANCIERO (CONTRATISTA INDEPENDIENTE NORTEAMERICANO)
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Y ATENUANTES EN EL ARTÍCULO 4 EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 REGULA UN CATALOGO DE CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Y ATENUANTES ESPECÍFICAS QUE OPERAN CON CUALQUIERA DE LOS DELITOS DE LAVADO DE ACTIVOS. SON AGRAVANTES: 1.QUE EL AGENTE UTILICE O SE SIRVA DE SU CONDICIÓN DE FUNCIONARIO PÚBLICO O DE AGENTE DEL SECTOR IMMOBILIARIO, FINANCIERO, BANCARIO O BURSATIL. 2.QUE EL AGENTE COMETA EL DELITO EN CALIDAD DE INTEGRANTE DE UNA ORGANIZACIÓN CRIMINAL. 3.QUE EL VALOR DEL DINERO, BIENES, EFECTOS O GANANCIAS INVOLUCRADOS SEA SUPERIOR A QUINIENTAS (500) UNIDADES IMPOSITIVAS TRIBUTARIAS. 4.CUANDO EL DINERO, BIENES,EFECTOS O GANANCIAS PROVIENEN DE LA MINERÍA ILEGAL, TRÁFICO ILÍCITO DE DROGAS, TERRORISMO, SECUESTRO, EXTORSIÓN O TRATA DE PERSONAS (AGRAVANTE DE SEGUNDO GRADO)
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Y ATENUANTES SON ATENUANTES: 1.QUE EL VALOR DEL DINERO, BIENES, EFECTOS O GANANCIAS INVOLUCRADOS NO SEA SUPERIOR A CINCO (5) UNIDADES IMPOSITIVAS TRIBUTARIAS. 2.CUANDO EL AGENTE PROPORCIONE A LAS AUTORIDADES INFORMACIÓN EFICAZ PARA EVITAR LA CONSUMACIÓN DEL DELITO, IDENTIFICAR Y CAPTURAR A SUS AUTORES O PARTÍCIPES, ASÍ COMO DETECTAR O INCAUTAR LOS ACTIVOS OBJETO DE ACCIÓN DEL DELITO.
FUNCIÓN DEL DELITO PRECEDENTE EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 1. EL CONOCIMIENTO DEL ORIGEN ILÍCITO DE LOS ACTIVOS DEBE SER COMPRENDIDO POR EL DOLO DIRECTO O EVENTUAL DEL AGENTE DEL DELITO (ARTÍCULO 10,SEGUNDO PÁRRAFO). 2. LA VINCULACIÓN OBJETIVA Y ACREDITADA DE LOS ACTIVOS CON UN DELITO PRECEDENTE ESPECÍFICO SÓLO ES UN REQUISITO INDISPENSABLE PARA LA CONFIGURACIÓN DEL AGRAVANTE DE SEGUNDO GRADO (ARTÍCULO 4, SEGUNDO PÁRRAFO).
CONSECUENCIAS ACCESORIAS APLICABLES A PERSONAS JURÍDICAS EL ARTÍCULO 8 CONTEMPLA LAS SIGUIENTES SANCIONES: 1.MULTA NO MENOR DE 50 UIT NI MAYOR DE 300 UIT. 2.CLAUSURA DEFINITIVA DE LOCALES O ESTABLECIMIENTOS. 3.SUSPENSIÓN DE ACTIVIDADES POR UN PLAZO NO MAYOR DE TRES AÑOS. 4.PROHIBICIÓN DE REALIZAR EN EL FUTURO IGUALES ACTIVIDADES A AQUELLAS QUE COMETIERON, FAVORECIERON O ENCUBRIERON EL DELITO. 5.CANCELACIÓN DE LICENCIAS, DERECHOS Y OTRAS AUTORIZACIONES ADMINISTRATIVAS O MUNICIPALES. 6.DISOLUCIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA.
REGLAS DE DETERMINACIÓN Y APLICACIÓN DE CONSECUENCIAS ACCESORIAS EL ARTÍCULO 8 EXIGE AL JUEZ TENER EN CUENTA LA GRAVEDAD Y NATURALEZA DE LOS HECHOS ASÍ COMO LA RELEVANCIA DE LA INTERVENCIÓN EN EL HECHO PUNIBLE DE LA PERSONA JURÍDICA. SE DEBEN EVALUAR TAMBIEN LOS SIGUIENTES ASPECTOS: QUE SE HAYA COMETIDO UN DELITO. QUE LA PERSONA JURÍDICA HAYA SERVIDO PARA LA REALIZACIÓN, FAVORECIMIENTO O ENCUBRIMIENTO DEL DELITO. QUE SE HAYA CONDENADO PENALMENTE AL AUTOR MATERIAL (PERSONA FÍSICA) DEL DELITO (PUNIBILIDAD VICARIA O POR REFLEJO). IDENTIFICAR EL TIPO, MAGNITUD E INTENSIDAD DE LA CONSECUENCIA JURÍDICA PLICABLE AL CASO ( APLICAR ACUERDO PLENARIO DE LA CORTE SUPREMA N 7-2009/CJ-116 DEL 13 DE NOVIEMBRE DE 2009 Y ARTÍCULO 105 A DEL CÓDIGO PENAL INTRODUCIDO POR LA LEY 30077)
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN