LAS FRANQUICIAS FIGURA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL

Transcripción

1 Seminario Temas Selectos de Propiedad Intelectual LAS FRANQUICIAS FIGURA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Lic. Juan Manuel Gallástegui

2 ANTECEDENTES LEGALES EN UN SISTEMA DE FRANQUICIAS La Franquicia constituye un formato de negocio dirigido a la comercialización de bienes y servicios, según el cual una persona física o moral (franquiciante), concede a otra (franquiciatario), por un tiempo determinado, el derecho de usar una marca, así mismo le transfiere los conocimientos técnicos necesarios que le permitan comercializar determinados bienes y servicios con métodos comerciales administrativos uniformes.

3 LA FRANQUICIA COMO MODELO COMERCIAL NACE EN EL SIGLO XIX Es una respuesta al dilema: fabrico o vendo

4 Singer desarrolla la distribución de sus maquinas de coser a través de tiendas operadas por terceros. Sustenta su operación en: 1. Identidad de marca 2. Operaciones estandarizadas

5 Desde entonces la franquicia tiene como elementos imprescindibles: Marca Know How

6 CONCEPTO MÁS ANTIGUO DE FRANQUICIA La libertad y exención que se concede a una persona para no pagar derechos por las mercancías que introduce o extrae o por el aprovechamiento de algún servicio público en particular Los ejemplos más típicos de este concepto de Franquicias son: LAS FRANQUICIAS FISCALES LAS FRANQUICIAS POSTALES La legislación en materia de protección marcaria era deficiente y poco efectiva.

7 Las Franquicias no inician su desarrollo en México, sino hasta 1990 por la falta de un marco jurídico que diera seguridad jurídica a franquiciante y franquiciatario. Hasta 1990, la legislación mexicana era contraria a la existencia de franquicias en México.

8 En el Reglamento de la Ley de Transferencia de Tecnología de enero de 1990, aparece la primera definición del contrato de Franquicia: Aquél que en un mismo instrumento se licencia el uso de una marca y se transfieren conocimientos técnicos para la operación de un establecimiento mercantil de acuerdo a métodos uniformes

9 Las primeras negociaciones dirigidas a la firma del TLCAN ( NAFTA) facilitan la formulación de una nueva ley de propiedad industrial, la que contemplaría por primera vez a la Franquicia.

10 CREACIÓN Y EVOLUCIÓN DEL MARCO REGULATORIO DE LA FRANQUICIA EN MÉXICO El 27 de junio de 1991 se publica en el Diario Oficial de la Federación, la ley de fomento y protección a la propiedad industrial. Por primera vez, en una ley mexicana, se define a la Franquicia.

11 ARTÍCULO 142 Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue.

12 Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretenda conceder, por lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato respectivo, la información relativa sobre el estado que guarda su empresa, en los términos que establezca el reglamento de esta Ley. La falta de veracidad en la información a que se refiere el párrafo anterior dará derecho al franquiciatario, además de exigir la nulidad del contrato, a demandar el pago de los daños y perjuicios que se le hayan ocasionado por el incumplimiento. Este derecho podrá ejercerlo el franquiciatario durante un año a partir de la celebración del contrato. Después de transcurrido este plazo solo tendrá derecho a demandar la nulidad del contrato. Para la inscripción de la franquicia serán aplicables las disposiciones de este capítulo.

13 El reglamento de la ley de propiedad industrial se publicó hasta el 2 de agosto de 1994 y entró en vigor el 8 de diciembre del mismo año. Su disposición más importante fue en materia de franquicias, determinar el contenido de la Circular de Oferta de Franquicia.

14 MARCO JURÍDICO DE LA FRANQUICIA El legislador optó por un marco regulatorio ligero, que lejos de inhibir el crecimiento de la franquicia, lo fomentara.

15 PRINCIPALES DISPOSICIONES QUE INTEGRAN EL MARCO JURÍDICO DE LA FRANQUICIA EN MÉXICO 1.- Constitución General de la República 2.- Ley de la Propiedad Industrial 3.- Reglamento de la Ley 4.- Ley Federal del Derecho de Autor 5.- Reglamento de la Ley del Derecho de Autor 6.- Código de Comercio 7.- Ley General de Sociedades 8.- Código Civil 9.- Legislación Fiscal 10.- Ley Federal del Trabajo 11.- Ley Federal de Protección al Consumidor 12.- Ley Federal de Competencia Económica

16 Dependiendo de la especialidad de cada franquicia, pueden también serle aplicables otras disposiciones jurídicas, por ejemplo Legislación educativa Legislación en materia de salud Legislaciones municipales en materia de funcionamiento, seguridad, etc.

17 Desde 1991 y hasta 2006, la franquicia se regulaba con dos disposiciones, el artículo 142 de la Ley de Propiedad Industrial y el artículo 65 del Reglamento de la misma ley.

18 El 25 de enero de 2006, se publicaron en el Diario Oficial de la Federación Reformas a la Ley de la Propiedad Industrial las que afectan el marco jurídico de la franquicia.

19 ARTÍCULO 2 VII.- Establecer condiciones de seguridad jurídica entre las partes en la operación de franquicias, así como garantizar un trato no discriminatorio para todos los franquiciatarios del mismo franquiciante.

20 LA FRANQUICIA COMO FIGURA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL La Franquicia es una figura jurídica que se ubica en el campo de la propiedad intelectual, pues involucra el otorgamiento de derechos que por su propia naturaleza son intangibles y que regulan las leyes de la materia.

21 La Franquicia involucra varios elementos de la propiedad industrial, fundamentalmente marcas, avisos comerciales, secretos industriales y software.

22 FIGURAS AFINES O SIMILARES CONCESIÓN, Acto administrativo reservado al poder público a través del cual la administración pública otorga a los particulares el derecho para explotar un servicio público o un recurso natural. Ejemplo: Concesión de Radio y T.V., Concesión Minera. DISTRIBUCIÓN, Figura a través de la cual el distribuidor adquiere el derecho de comercializar los productos vendidos o producidos por un tercero, recibiendo un beneficio económico (comisión o descuento) por sus funciones.

23 FIGURAS AFINES O SIMILARES LICENCIA DE USO DE MARCA, Por la que el licenciante (titular de los derechos marcarios) confiere al licenciatario, el derecho de usar una marca o incluso el producir bienes con una marca determinada. OPORTUNIDAD DE NEGOCIO, Figura por la que se comercializa un equipo y un know how para que un empresario pueda desarrollar por sí mismo un negocio.

24 PRINCIPALES DIFERENCIAS MARCA PRODUCTO CONOCIMIENTO CAPACITACIÓN ASISTENCIA TECNICA Distribución Licencia de Uso de Marca Oportunidad de Negocio Franquicia

25 ANÁLISIS JURÍDICO DE LOS DISTINTOS TIPOS DE FRANQUICIA FRANQUICIA UNITARIA: En este tipo de franquicia, franquiciante y franquiciatario asumen derechos y obligaciones para la operación de una unidad integrante de una Red o Sistema de Franquicias. FRANQUICIA REGIONAL O DE ÁREA: El franquiciante concede al franquiciatario la exclusividad en la operación de varias unidades localizadas en un área geográfica determinada. En las franquicias de área pueden darse 2 alternativas: a) El franquiciatario opera todas las unidades en el área. b) El franquiciatario otorga subfranquicias. Desde luego pueden combinarse las dos primeras.

26 FRANQUICIA MAESTRA: El franquiciante otorga al franquiciatario una exclusividad territorial integrada por un país o varios países. El franquiciatario podrá en estos casos abrir todas las unidades por sí mismo y/o subfranquiciar.

27 OBLIGACIONES DE DESARROLLO En las franquicias de área o franquicias maestras, el franquiciante impone normalmente al franquiciatario la obligación de desarrollar el territorio en un tiempo determinado.

28 FRANQUICIA ASOCIATIVA Puede darse tanto en una franquicia unitaria como en una de área o una maestra y se presenta cuando el franquiciante se asocia con el franquiciatario para operar una o varias unidades o incluso una región completa.

29 FRANQUICIA DE CONVERSIÓN Es el otorgamiento de franquicias unitarias (normalmente) a empresarios que operen establecimientos del mismo giro al de la franquicia, los que de esta manera se convierten en franquiciatarios de una Red o Sistema de franquicias. Los franquiciatarios por conversión suscriben un contrato idéntico al de los contratos de las franquicias que integren toda la Red.

30 FRANQUICIA DE RECONVERSIÓN Esta figura se presenta por unidades que pertenecen al franquiciante y se convierten en franquicia, es decir, se otorga al franquiciatario una franquicia en marcha.

31 CONTRATO DE FRANQUICIA... La complejidad que encierra la operación de un negocio franquiciado exige que el otorgamiento de la franquicia deba constar en un acuerdo de voluntades, es decir, en un Contrato. La Ley nos exige que conste por escrito. El Contrato de Franquicia es el instrumento legal alrededor del cual se desarrolla la operación de un negocio franquiciado. En él se contienen los derechos y obligaciones del franquiciante y del franquiciatario. El Contrato de Franquicia debe ser un documento que facilite la comercialización y la operación del negocio franquiciado.

32 Justo. Equitativo. Estricto. Uniforme. Protector de ambas partes. CÓMO DEBE SER UN CONTRATO DE FRANQUICIA? Debe contener los estándares de operación del negocio franquiciado. Debe prevenir conflictos entre las partes. Debe reunir los requisitos mínimos que establece la ley. Aunque pueden identificarse aspectos comunes en todos los Contratos de Franquicia, cada uno de ellos es un traje a la medida.

33 Círculo virtuoso de la franquicia Franquiciante Marca Producto o Servicio Know How Asistencia Técnica: Inicial Continua Desarrollo del concepto Crecimiento de la marca Manuales Capacitación Franquiciatario (Territorio) Relación Contractual Cuota Inicial Regalías Cuotas de Publicidad Pago del producto Cumplimiento del sistema

34 LA CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUICIA (COF) El segundo párrafo del artículo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial establece: Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretenda conceder por lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato respectivo, la información relativa sobre el estado que guarda su empresa, en los términos que establezca el reglamento de esta Ley. Esta información se contiene en un documento que se denomina Circular de Oferta de Franquicia.

35 CONTENIDO MÍNIMO DE LA CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUICIA (COF) El artículo 65 de la Ley de la Propiedad Industrial define los elementos que integran La Circular de Oferta de Franquicia (COF). 1.- Nombre, denominación o razón social, domicilio y nacionalidad del franquiciante. 2.- Descripción de la franquicia 3.- antecedentes históricos de la empresa franquiciante de origen y, en su caso, del franquiciante maestro en el negocio, objeto de la franquicia. 4.- Derechos de propiedad intelectual que involucra la franquicia. 5.- Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al franquiciante.

36 6.-Tipos de asistencia técnica y servicios que el franquiciante debe proporcionar al franquiciatario. 7.- Definición de la zona territorial de operación de la negociación que explote la franquicia. 8.- Derecho del franquiciatario a conceder o no, subfranquicias a terceros y, en su caso, los requisitos que debe cubrir para hacerlo. 9.- Obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo confidencial que le proporcione al franquiciante En general, las obligaciones y derechos del franquiciatario que deriven de la celebración del contrato de franquicia.

37 COF La COF de cada empresa franquiciante debe transmitir con la veracidad y amplitud posible la realidad de cada franquicia. La falta de veracidad está sancionada por la ley. Las empresas franquiciantes no están obligadas a registrar su COF, su única obligación consistirá en entregarla a sus futuros franquiciatarios 30 días antes de la celebración del Contrato de Franquicia. El artículo 65 del Reglamento de la Ley de la Propiedad Industrial establece la información mínima que el franquiciante debe entregar a un potencial franquiciatario, esto no quiere decir que el franquiciante forzosamente se limite a lo establecido por el mencionado artículo. La Circular de Oferta de Franquicia debe elaborarse teniendo en cuenta que se trata de un instrumento de venta y no solo del cumplimiento de una obligación legal.

38 EL REGISTRO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA El tercer párrafo del Art. 142 de la Ley de la Propiedad Industrial, obliga al registro de los contratos de franquicia. Los contratos de franquicia se registran ante el IMPI. El registro de los contratos de franquicia es necesario para sustentar efectos frente a terceros. El registro de los contratos de franquicia no se valorativo, tiene por objeto el que la autoridad tome nota de los usuarios legítimos de una marca registrada. El reglamento de la Ley de la Propiedad Industrial permite que el ejemplar del contrato de franquicia que se someta a registro, se eliminen los aspectos que se consideran confidenciales.