Causa N : 27697/ FLORES PEDRO ALEXIS c/ PREVENCION ART S.A. s/accidente - LEY ESPECIAL

Transcripción

1 Causa N : 27697/ FLORES PEDRO ALEXIS c/ PREVENCION ART S.A. s/accidente - LEY ESPECIAL Buenos Aires, 12 de febrero de se procede a votar en el siguiente orden: El Dr. Roberto C. Pompa dijo: I. La sentencia de primera instancia de fs. 274/9 que hizo lugar a la demanda en lo sustancial, ha sido apelada por la aseguradora, a mérito del recurso que luce agregado a fs. 282/99. Dicho recurso mereció réplica de la contraria a fs. 301/3. La perito médica cuestiona sus honorarios por considerarlos bajos (v. fs. 179). II. El recurso de apelación interpuesto por la parte demandada, en mi opinión, no ha de obtener favorable andamiento. Este Tribunal a fs. 309, en atención a la naturaleza de la cuestión planteada, dió vista de las presentes actuaciones al Sr. Fiscal General ante esta Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, quien se expidió mediante su dictamen que luce agregado a fs. 311/2. La demandada con posterioridad a que el perito médico designado en autos contestara la impugnación formulada por su parte, realizó una presentación en la cual recusó con causa al galeno, solicitó la designación de uno nuevo y subsidiariamente formuló un incidente de nulidad de la pericia médica (v. fs. 222/4 y fs. 228/31) Sobre dicha cuestión he de estar a lo dictaminado por el Sr. Representante del Ministerio Público Fiscal en su dictamen de fs. 311/2, en cuanto a que Luego de contestado el pertinente traslado por parte del médico, el Magistrado a quo desestimó el planteo de recusación con causa y de nulidad interpuesta, sin perjuicio de la oportuna valoración que efectúe el suscripto al momento de sentenciar (ver fs. 244). Tal decisión, no obstante los términos

2 en los que efectuó su alegato la interesada, ha quedado firme y consentida por no haber merecido reproche oportuno por parte de la demandada, por lo que operó el principio de preclusión de modo que sugiero desestimar el planteo articulado por la recurrente en ese aspecto. Sin perjuicio de ello, en lo que refiere a la supuesta nulidad de la sentencia por carecer de fundamentación, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 115 de la ley y 253 del CPCCN, el recurso de apelación se considera incluido en el de nulidad por defectos de forma de la sentencia, de modo que no es procedente el recurso de nulidad por defectos de la sentencia cuando éstos pueden ser reparados por la vía de la apelación interpuesta conjuntamente, de modo que corresponde analizar directamente los agravios planteados por la aseguradora. En la sentencia de grado se determinó que del responde surge el reconocimiento por parte de la aseguradora del infortunio sufrido por el reclamante a partir de la denuncia ante la ART y las prestaciones por ella otorgadas hasta el alta médica, ello sumado al informe del Hospital Churruca obrante a fs. 182/92. Teniendo en cuenta lo informado por la pericia médica obrante a fs. 178/80, el accionante sufrió un traumatismo en el antebrazo derecho que le provocó una herida cortante profunda y una lesión en el nervio radial y le dejó como secuelas disminución de la fuerza muscular y trastornos en la sensibilidad tipo M2 y S0 por lo cual presenta un daño físico que le genera una incapacidad parcial y permanente del orden del 25% de la total obrera. El profesional de la salud indicó que a los fines de arribar a esa conclusión utilizó la Tabla de Evaluación de las Incapacidades Laborales de la ley , la perteneciente al Instituto Nacional de Previsión Social (INPS) y el baremo obrante en el Tratado de Medicina Laboral del Dr. Bonnet. Finalmente concluyó que el accidente relatado en autos fue idóneo para causar las lesiones que padeció el actor, teniendo una correlación etiológica, topográfica y cronológica.

3 También surge del mencionado informe que al examen físico de la mano derecha presenta hipotrofia de la eminencia tenar y en la motilidad activa del dedo pulgar surge lo siguiente: Flexión: 10º, Extensión: Muy disiminuida. Circunducción: No puede realizarse. Test de Mosberg: disminuido: test de Ney: Disminuido. Habilidad: Muy Disminuida. Puño Muy disminuido: Aro y Pinza. Disminuido con el meñique y muy disminuido con el resto. Fuerza muscular: Tomadas con maniobras de oposición muy disminuida. Motilidad Pasiva. Hiperextensión del dedo pulgar (v. fs. 178 y vta.). El profesional de la salud informó que La herida cortante sobre el antebrazo derecho del actor a la muñeca y las estructuras blandas sobre el canal radial. Lesionó 1 de los 3 nervios que inervan la mano: El radial. El nervio Radial se origina en el plexo braquial y tiene fibras con función motora y otras con función sensitiva La rama Anterior (sensitiva) se superficializa e inerva la zona dorsal del índice y el pulgar. La rama Posterior (motora) inerva en el brazo al Músculo Triceps, llega bien al antebrazo por entre medio de los dos fascículos del Músculo Supinador Corto y estalla en ramas motoras para toda la región posterior y externa del antebrazo. El actor presente leve hipotrofia y paresia de los músculos de la región tenar: tiene la abducción y aducción de todos los dedos de la mano derecha disminuida, tiene disminución de la extensión de los dedos a nivel de las articulaciones metacarpofalángicas (Es decir de la unión de los dedos con el cuerpo de la mano). Todos estos signos indican lesión indudable del nervio radial derecho. La aseguradora cuestionó el mencionado informe mediante su impugnación que luce agregada a fs. 201/7 y el perito médico la respondió adecuadamente mediante su presentación obrante a fs. 222/4 donde concluyó que debería otorgarse al reclamante una incapacidad del 100% para su actividad de policía.

4 El informe médico referido se encuentra sustentado en exámenes complementarios que le dan sustento y consisten en dos electromiogramas referidos por el galeno a fs. 178/vta. y en la propia historia clínica del reclamante en el Hospital Churruca, ello sumado al circunstanciado examen físico realizado por el médico al peticionante, todo lo cual constituye la base de las conclusiones médico legales expuestas por el mencionado profesional. En primer lugar considero que los baremos son tablas que relacionan en abstracto enfermedades con disminución de la capacidad laborativa genérica estimando, frente a una dolencia determinada, la incapacidad posible. Su carácter es estimativo, ya que diferentes tablas pueden informar incapacidades distintas para una misma dolencia, según los parámetros que utilice quien la diseñó. Del baremo de la ley establecido en el decreto 659/96 surge que Las lesiones radiculares serán evaluadas de acuerdo a la repercusión parcial y total que causen en el o los nervios periféricos que formen y expresamente refiere para el nervio radial un 30% de incapacidad distribuido de la siguiente manera para la ponderación funcional: un 90% por el componente motor y un 10% por el componente sensitivo. En ese marco, no resulta ser un dato menor que, en este caso concreto, no se tuvieron en cuenta los factores de ponderación previstos en el decreto 659 mencionado. A esos fines, se ha de considerar que el actor presenta dificultad alta para desempeñar sus tareas habituales por lo que corresponde adicionar en ese segmento un 20%. Por el Factor de las posibilidades de reubicación laboral amerita recalificación y en ese sentido se ha de computar un 10% y finalmente por el factor edad corresponde adicionar un 2% (más de 31 años), ello en el marco de lo previsto en el decreto 659/96. En ese ámbito, sumados entre sí los tres factores computables y determinado un único valor (32%) ese es el porcentaje en el que se incrementará la incapacidad física hallada por el perito médico en el reclamante.

5 En el contexto precedentemente descripto, en el caso concreto y dadas las particulares circunstancias reunidas en esta litis, considero que no surge elemento valedero alguno que me lleve a un apartamiento del porcentual ni de las fundamentaciones dadas en el informe médico en el aspecto indicado en torno a que el Sr. Verón padece una incapacidad parcial y permanente del orden del 25% de la total obrera, de modo que en ese marco sugiero confirmar esta cuestión materia de debate. Por otra parte, el agravio vertido sobre la aplicación del índice RIPTE ha de ser rechazado ya que en este supuesto en particular no se aplicó el mencionado índice por cuanto el capital de condena fundado en el artículo 14 de la LRT ($ ,82) es superior al que surge de acuerdo a la aplicación del referido piso ya actualizado por el índice RIPTE - que asciende a la suma de $ ,25, ello de conformidad con el cómputo efectuado por el señor juez de grado en su sentencia a fs Asimismo, las manifestaciones efectuadas en el recurso de la parte demandada sobre la cuestión psicológica no son relevantes debido a que no hay condena en este sentido sino sólo en la órbita física. En el andarivel expuesto, considero que las medidas para mejor proveer solicitada por la aseguradora han de ser desestimadas ya que no existe motivo alguno para tornar aplicable lo establecido en el artículo 122 de la ley que constituye una facultad privativa de este Tribunal. Finalmente, no se ha de tener en cuenta lo señalado en el recurso sobre la ley por cuanto al momento del infortunio (11 de octubre de 2013) todavía no se encontraba vigente. En consecuencia, por los fundamentos recientemente expuestos, sugiero confirmar el decisorio de grado en lo que ha sido materia de debate. III. La queja vertida por la parte demandada sobre la tasa de interés aplicada en origen también ha de ser desestimada. Resulta adecuado considerar los intereses

6 establecidos en las Actas 2601 y 2630 de esta Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, de fecha 24 de mayo de 2014 y 27 de abril de 2016, respectivamente, a efectos de conjurar la desactualización de tasas aplicadas con anterioridad y compensar de manera adecuada el crédito del trabajador. En el Acta Nº 2601 se estableció que en las causas que a esa fecha se encontraban en trámite, la tasa referida debía comenzar a regir desde que cada suma era debida y no se advierte como pudo a través de la misma afectarse irretroactividad alguna, siendo facultad de los jueces su determinación. En dicho marco, concuerdo con la solución adoptada en origen sobre este punto por lo que sugiero confirmar la sentencia en el segmento indicado. IV. Finalmente, la aseguradora cuestiona que las costas originadas en la instancia anterior hayan sido impuestas totalmente a su cargo. Teniendo en cuenta las circunstancias fácticas reunidas en la especie considero que la demandada resulta vencida en lo principal de conformidad con el principio rector en la materia previsto en el primer párrafo del artículo 68 del CPCCN por lo que no encuentro mérito alguno para un apartamiento de ese principio general, ello sin que corresponda ceñirse a un criterio aritmético, de modo que también sugiero confirmar este punto objeto de debate. V. La aseguradora cuestiona los honorarios fijados al perito médico interviniente por considerarlos elevados. Por su parte, dicho profesional impugna los suyos por entenderlos bajos. Teniendo en cuenta el mérito, labor e importancia de los trabajos profesionales desarrollados en primera instancia, evaluados en el marco del valor económico del litigio, configurado en la especie por el capital e intereses de condena, considero que los honorarios cuestionados lucen bajos, por lo que sugiero elevar los correspondientes al perito médico al 6% sobre la mencionada base de cálculo (conf. art. 38, Ley

7 Org.). VI. En consecuencia, propongo imponer las costas originadas ante esta Sede a cargo de la aseguradora (conf. art. 68, CPCCN). A tales fines, por los trabajos profesionales desarrollados ante esta Alzada, propongo regular a la representación letrada de cada una de las partes, el 25% de lo que, en definitiva, les corresponda percibir a cada representación letrada por los trabajos desarrollados en la instancia anterior (conf. art. 14, ley ). El Dr. Mario S. Fera dijo: Por compartir los fundamentos expuestos, me adhiero al voto que antecede. El Dr. Alvaro E. Balestrini: no vota (art. 125 L.O.). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: 1) Confirmar la sentencia de primera instancia en lo principal que decide y ha sido materia de apelación, excepto en lo que refiere a los honorarios del perito médico, por los trabajos profesionales desarrollados en la instancia anterior, que se elevan al 6% sobre el capital e intereses de condena; 2) Imponer las costas originadas ante esta Sede a cargo de la aseguradora; 3) A tales fines, regular a la representación letrada de cada una de las partes, por sus actuaciones ante esta Alzada, el 25% de lo que, en definitiva, les corresponda percibir a cada representación letrada por los trabajos desarrollados en la instancia anterior; 4) Hágase saber a las partes y peritos que rige lo dispuesto por la Ley y Ac. C.S.J.N. Nº 38/13, Nro. 11/14 y Nro. 3/15 a los fines de notificaciones, traslados y presentaciones que se efectúen. Regístrese, notifíquese y oportunamente, devuélvase.

8 Mario S. Fera Juez de Cámara Roberto C. Pompa Juez de Cámara S.G. Ante mí: