ÍNDICE. Prefacio... 7 Abreviaturas utilizadas... 17

Transcripción

1 ÍNDICE Prefacio... 7 Abreviaturas utilizadas CAPÍTULO 1. Participaciones preferentes. Análisis general I. Introducción. En sentido inverso II. Participaciones preferentes vs. Recursos propios III. Evolución normativa IV. Los fundamentos europeos de su regulación V. La protección del inversor minoritario VI. Derechos derivados del producto Diferentes clases-diferentes derechos El producto del rescate bancario Las situaciones concursales VII. Conclusiones CAPÍTULO 2. Instrumentación y formalidades en la emisión de participaciones preferentes. Derecho de información I. Introducción. Naturaleza jurídica de las participaciones preferentes Consideraciones generales Naturaleza jurídica de las PPR a estos efectos II. Instrumentación y formalidades en la emisión de participaciones preferentes Introducción Requisitos formales de la emisión de PPR Autorización administrativa previa Escritura pública, inscripción registral y publicación en el BORME... 81

2 20 Reclamaciones frente a la comercialización de las participaciones preferentes 2.3. Folleto informativo Introducción. Verifi cación de la CNMV Libertad de elección de la autoridad encargada de aprobar el folleto informativo Folleto de oferta pública y folleto de admisión Contenido del folleto informativo Formato del folleto informativo. El resumen o nota de síntesis Aprobación del folleto por la CNMV Registro y publicidad del folleto informativo Publicidad de la admisión o de la oferta Responsabilidad del folleto Validez transfronteriza del folleto o «pasaporte europeo» Instrumentación de las participaciones preferentes III. Derecho de información Introducción Derecho de información y normativa vigente El derecho de información antes de la entrada en vigor de la Ley 47/ CAPÍTULO 3. Nulidad del negocio de las participaciones preferentes I. Introducción II. Nulidad por error en el consentimiento III. Nulidad por dolo civil IV. Nulidad por incumplimiento de la directiva MIFID V. Nulidad por incumplimiento de la legislación en materia de consumidores y usuarios VI. Nulidad por la comisión de un ilícito penal VII. Consecuencia de la nulidad de los contratos de adquisición de participaciones preferentes CAPÍTULO 4. Doctrina jurisprudencial sobre las participaciones preferentes I. Introducción II. Sentencia de la audiencia provincial de Valencia, sección 7.ª, de 2 de junio de Inexistencia de falta de información Ausencia de error en el consentimiento

3 Índice 21 III. Sentencia de la audiencia provincial de Valencia, sección 9.ª, de 24 de febrero de Perfil del cliente Calificación del contrato Deber de información IV. Sentencia de la audiencia provincial de Murcia, sección 5.ª, de 1 de abril de Contenido de la obligación de información Nulidad de la cláusula de exclusión de la responsabilidad de la entidad de crédito V. Sentencia de la audiencia provincial de Madrid, sección 19.ª, de 6 de abril de Perfil del cliente VI. Sentencia de la audiencia provincial de Badajoz, sección 2.ª, de 26 de julio de Cómputo del plazo de caducidad de la acción de nulidad Perfil del cliente VII. Sentencia de la audiencia provincial de Baleares, sección 5.ª, de 2 de septiembre de Calificación jurídica del contrato Carga de la prueba sobre el cumplimiento del derecho de información Cumplimiento del deber de información exigido por la normativa MIDIF a los contratos celebrados con anterioridad a la entrada en vigor de esta VIII. Sentencia de la audiencia provincial de Asturias, sección 7.ª, de 26 de septiembre de Perfil del cliente Acción de incumplimiento contractual por falta del deber de información y efectos de la resolución IX. Sentencia de la audiencia provincial de Madrid, sección 18.ª, de 29 de noviembre de Calificación jurídica del contrato Incumplimiento del deber de información X. Sentencia de la audiencia provincial de Zaragoza, sección 5.ª, de 3 de febrero de Calificación jurídica del contrato Perfil del cliente XI. Sentencia de la audiencia provincial de Valladolid, sección 1.ª, de 20 de febrero de Calificación jurídica del contrato

4 22 Reclamaciones frente a la comercialización de las participaciones preferentes 2. Cumplimiento del deber de información XII. Sentencia de la audiencia provincial de Zaragoza, sección 2.ª, de 17 de abril de Perfil del cliente Consecuencias de la nulidad XIII. Sentencia de la audiencia provincial de Pontevedra, sección 6.ª, de 25 de abril de Normativa de referencia para la exigencia del deber de información a las entidades de crédito Contenido del deber de información y carga de la prueba de este deber Incumplimiento del deber de información Falta de adecuación del instrumento financiero al perfil del contratante y a la voluntad manifestada de recuperar la inversión en el plazo de dos años XIV. Sentencia de la audiencia provincial de Lleida, sección 2.ª, de 15 de junio de Inexistencia de error en el consentimiento XV. Sentencia de la audiencia provincial de Madrid, sección 10.ª, de 26 de junio de Calificación jurídica del contrato Existencia de error en el consentimiento Cumplimiento del deber de información Consecuencias de la apreciación del error en el consentimiento XVI. Sentencia de la audiencia provincial de Madrid, sección 25.ª, de 6 de julio de Perfil del cliente Deber de información de la entidad de crédito XVII. Sentencia del juzgado de primera instancia n.º 1 de Cambados, de 10 de julio de Supuesto de hecho Falta de idoneidad del test de idoneidad XVIII. Sentencia de la audiencia provincial de Alicante, sección 4.ª, de 27 de septiembre de Perfil del cliente Contenido del derecho de información

5 Índice 23 CAPÍTULO 5. La responsabilidad mercantil de los administradores de las sociedades en la emisión de productos de financiación I. Introducción II. La responsabilidad de administradores en la Ley de Sociedades de Capital. Una referencia a la responsabilidad por deudas de los administradores de entidades de crédito La responsabilidad de administradores en la Ley de Sociedades de Capital: responsabilidad por culpa y responsabilidad por deudas La responsabilidad por deudas de los administradores de entidades financieras III. 3. La responsabilidad concursal La responsabilidad por culpa de administradores de entidades de crédito en la emisión de productos financieros La responsabilidad por daño en la Ley de Sociedades de Capital y antecedentes Sujetos responsables. Especial referencia al consejero delegado Carácter solidario de la responsabilidad Exoneración de responsabilidad Presupuestos de la responsabilidad por culpa Actos u omisiones contrarios a la Ley, a los Estatutos o incumpliendo los deberes inherentes al cargo de administrador Causación de un daño a la sociedad Relación de causalidad entre el acto u omisión del administrador y el daño ocasionado IV. El ejercicio de la acción social de responsabilidad La acción social de responsabilidad. Distinción de la acción individual Legitimación activa Acción ejercitada por la sociedad Acción ejercitada por los accionistas Acción ejercitada por los terceros Legitimación pasiva Competencia y procedimiento Consecuencias del ejercicio de la acción Transacción, renuncia y arbitraje Efectos de la sentencia Prescripción de la acción V. Acción individual de responsabilidad

6 24 Reclamaciones frente a la comercialización de las participaciones preferentes CAPÍTULO 6. Tributación de las participaciones preferentes en el ámbito del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas I. Introducción II. Individualización de los rendimientos de capital mobiliario III. Imputación temporal Regla general Reglas especiales IV. Intereses percibidos por el inversor Rendimiento que integrar en la base imponible del ahorro Retención de los rendimientos derivados de los intereses recibidos por el inversor de las participaciones preferentes V. Transmisión, amortización o reembolso de participaciones preferentes Rendimientos que integrar en la base imponible del ahorro Retención de los rendimientos derivados de la transmisión, amortización o reembolso de las participaciones preferentes Compensación fiscal por percepción de determinados rendimientos del capital mobiliario con período de generación superior a dos años VI. Otras cuestiones de interés CAPÍTULO 7. Comercialización y venta de participaciones preferentes en el mercado de valores I. Planteamiento general de la cuestión. La posición de la CNMV II. La admisión a cotización de las participaciones preferentes en el mercado de valores. El mercado AIAF de renta fija Órganos del mercado Valores negociables Los miembros del Mercado La admisión a cotización El modelo de mercado Procedimiento general entre miembros Procedimiento entre los miembros y sus clientes III. 6. Compensación y liquidación Los sistemas electrónicos de negociación de valores en el mercado AIAF El Sistema SENAF El Sistema SEND IV. El papel de las entidades de liquidez V. Actuaciones de venta en caso de entidades emisoras sujetas a procesos de reestructuración y resolución de entidades de crédito 275

7 Índice 25 VI. Evolución de las emisiones de participaciones preferentes en el mercado AIAF III. CAPÍTULO 8. Canje de preferentes y otras alternativas como sistema de cobro I. Introducción II. Situaciones en las que se puede encontrar un inversor en participaciones preferentes Las participaciones preferentes como recursos propios de las entidades de crédito. Impacto de Basilea III IV. Procesos de recompra y canje voluntarios V. Procesos de gestión de instrumentos híbridos y efectos para los tenedores de participaciones preferentes Gestión voluntaria de instrumentos híbridos Gestión obligatoria y vinculante de instrumentos híbridos VI. Sometimiento de controversias en entidades financieras nacionalizadas a arbitraje de consumo CAPÍTULO 9. Comercialización a minoristas de participaciones preferentes, instrumentos de deuda convertibles y financiaciones subordinadas computables como recursos propios I. Introducción II. Evolución de la comercialización III. El concepto de inversor minorista IV. Deberes precontractuales y producto complejo V. Novedades en la regulación respecto de la emisión de participaciones por entidades financieras y la protección del minoritario. Sobre la disposición final primera VI. Novedades en la regulación respecto de la emisión de participaciones preferentes por sociedades cotizadas no financieras. Sobre la disposición adicional decimotercera VII. Novedades sobre la regulación en supuestos de intervención del FROB VIII. Conclusiones CAPÍTULO 10. Participaciones preferentes. Acción individual, acción colectiva y protección de intereses difusos I. Concepto y notas esenciales II. Especial consideración al deber de información al cliente III. Acciones procedentes IV. Acción individual

8 26 Reclamaciones frente a la comercialización de las participaciones preferentes 1. Cuestiones previas Ineficacia de los contratos: concepto y clases Pretensión de anulabilidad El error y el dolo como vicios del consentimiento Legitimación pasiva Carga de la prueba Plazo de caducidad de la acción Efectos Pretensión de resolución El incumplimiento como fundamento de la acción resolutoria Efectos Pretensión de nulidad Pretensión de inexistencia V. Conclusión VI. Acción colectiva Consideraciones previas Aspectos procesales Capacidad para ser parte Grupos de consumidores y usuarios Entidades habilitadas por la legislación comunitaria Legitimación Intervención de terceros Sentencias dictadas en procesos promovidos de consumidores y usuarios Ejecución Cosa juzgada Especial consideración a la acción de cesación CAPÍTULO 11. Tratamiento concursal de las participaciones preferentes I. Consideraciones generales II. Concurso del titular de las participaciones preferentes Las participaciones preferentes: un activo del concurso Disposición de las participaciones preferentes durante la fase común del concurso Venta de las participaciones preferentes durante la fase solutoria de convenio o liquidación Otras cuestiones III. Concurso de la entidad emisora de participaciones preferentes

9 Índice 27 IV. La Ley 9/12, de 14 de noviembre, de reestructuración y resolución de entidades de crédito y las participaciones preferentes Acciones de gestión de las participaciones preferentes Acciones de gestión propuestas por las entidades de crédito Acciones que puede acodar el FROB Régimen procesal de impugnación de las decisiones del FROB CAPÍTULO 12. Posibilidades de protección penal a los afectados por la emisión/comercialización de participaciones preferentes. 413 I. Consideraciones previas Delimitación Regulación Breve referencia a la casuística en la jurisdicción civil II. Planteamientos penales previos III. Aspectos procesales Determinación de la competencia Las partes del proceso penal Inicio del proceso ante la jurisdicción penal: la denuncia, la querella y la iniciación de oficio La querella. Requisitos Procedimientos IV. Desarrollo del proceso penal. Circunscripción al ámbito del procedimiento abreviado Introducción Posibles actuaciones previas a la judicialización del caso Las Diligencias Previas Diligencias de prueba Documental Declaración del imputado Declaración de testigos Informe pericial Posibilidad de adopción de medidas limitativas de derechos fundamentales Medidas cautelares Preparación del juicio oral Los recursos en fase de instrucción Acto del juicio: medios probatorios y carga de la prueba Sentencia e impugnación V. Responsabilidad civil en el proceso penal

10 28 Reclamaciones frente a la comercialización de las participaciones preferentes CAPÍTULO 13. Preguntas y respuestas: A modo de resumen Bibliografía