MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA AÑO SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Décimo

Transcripción

1 MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA AÑO 2014 SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Décimo Fecha: Hora: 19:10. No. de Voto: Expediente No.: CE. Concentración Económica Mercado: Cultivo de banano para la exportación. Asunto: Autorización concentración CHIQUITA BRANDS INTERNACIONAL y CAVENDISH GLOBAL LIMITED. Conducta Involucrada: Concentración Económica. Tipo de Práctica: Artículo 16 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Nº

2 SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Décimo Fecha: Hora: 19:10. No. de Voto: Expediente No.: CE. Concentración Económica Mercado: Cultivo de banano para la exportación. Asunto: Autorización concentración CHIQUITA BRANDS INTERNACIONAL y CAVENDISH GLOBAL LIMITED. Conducta Involucrada: Concentración Económica. Tipo de Práctica: Artículo 16 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Nº COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA VOTO Comisión para Promover la Competencia de las diecinueve horas con diez minutos del dieciocho de noviembre del dos mil catorce Notificación de concentración presentada ante la Comisión para Promover la Competencia por el señor Jorge Solergibert Iglesias, en su calidad de apoderado con facultades suficientes para este acto de la empresa Chiquita Brands Internacional INC compañía constituida bajo las leyes de la República de los Estados Unidos, por la fusión con Cavendish Global Limited, una compañía Inglesa y Galesa ( PARENT ), y Cavendish Acquisition Corporation compañía constituida bajo las leyes de Estados Unidos y una filial directa e íntegramente participada por PARENT ( MERGER SUB ); todo de conformidad con lo establecido en los artículo 16, 16 bis y 16 ter de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, N RESULTANDO Primero: Que de conformidad con lo establecido en el artículo 27 incisos e) e i) de la Ley N 7472, la Comisión para Promover la Competencia tiene la potestad de investigar concentraciones y de autorizarlas o denegarlas. Segundo: Que el día 31 de octubre del 2014 se recibió notificación de parte del señor Jorge Solergibert Iglesias, en su calidad de apoderado con facultades suficientes para este acto de la empresa Chiquita Brands Internacional INC., (en adelante Chiquita) compañía constituida bajo las leyes de la República de los Estados Unidos, por la fusión con Cavendish Global Limited, una compañía Inglesa y Galesa ( PARENT ), y Cavendish Acquisition Corporation compañía constituida bajo las leyes de Estados Unidos y una filial directa e íntegramente participada por PARENT ( MERGER SUB ); todo Tercero: Que la información que acompaña al escrito de la comunicación previa de concentración, se presenta de manera completa y conforme a los requerimientos establecidos los artículos 16 ter de la Ley N 7472; y, 45 del Decreto Ejecutivo No MEIC, Reglamento a la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor. 2

3 Cuarto: Que el día 05 de noviembre del 2014, la empresa Chiquita, presentó ante la COPROCOM el aviso de ley publicado el día miércoles 05 de noviembre del 2014, en la página 09 del Diario La Prensa Libre, Sección ENCR, informando a terceros sobre la eventual concentración. Quinto: Que en plazo conferido a terceros interesados para aportar información y prueba pertinente venció sin que se recibiera documento alguno. CONSIDERANDO PRIMERO: SOBRE LAS CONCENTRACIONES SOMETIDAS A LA LEY NO El artículo 16 de la Ley N 7472 define una concentración como la fusión, la compraventa del establecimiento mercantil o cualquier otro acto o contrato en virtud del cual se concentren las sociedades, las asociaciones, las acciones, el capital social, los fideicomisos, los poderes de dirección o los activos en general, que se realicen entre competidores, proveedores, clientes u otros agentes económicos, que han sido independientes entre sí y que resulten en la adquisición del control económico por parte de uno de ellos sobre el otro u otros, o en la formación de un nuevo agente económico bajo el control conjunto de dos o más competidores; así como cualquier transacción mediante la cual cualquier persona física o jurídica, pública o privada, adquiera el control de dos o más agentes económicos independientes entre sí y que son competidores actuales o potenciales hasta ese momento. El artículo 16 también establece que serán aprobadas las concentraciones que no tengan como objeto o efecto: a. Adquirir o aumentar el poder sustancial de forma significativa y que esto conlleve una limitación o desplazamiento de la competencia. b. Facilitar la coordinación expresa o tácita entre competidores o producir resultados adversos para los consumidores. c. Disminuir, dañar o impedir la competencia o la libre concurrencia, respecto de bienes o servicios iguales, similares o sustancialmente relacionados. Las concentraciones pueden ser agrupadas en tres tipos diferentes, considerando el nivel de estructura de mercado afectado: verticales, horizontales y de conglomerado. Las primeras involucran agentes económicos que intervienen en diferentes etapas del proceso productivo desde la fabricación de la materia prima, elaboración, comercialización y distribución. En estos casos comúnmente se da que la empresa absorbida o controlada sea cliente o proveedora de la otra. Respecto a las segundas, se considera cuando los agentes económicos a concentrarse están situados en el mismo nivel de producción o comercialización. Se trata de la adquisición de un competidor que se une para competir más intensamente en el mercado en que participan, a partir de lo cual se pueden originar efectos positivos y negativos en la competencia. Las concentraciones por conglomerados, son las que se realizan cuando las empresas que se pretenden unir participan en diversos mercados no relacionados entre sí, con la finalidad de ampliar su ámbito de acción. La concentración que se nos presenta parte de las empresas Chiquita, Cavendish Global Limited, Cavendish Acquisition Corporation es una concentración por conglomerado. En nuestro país en la investigación de las concentraciones se deben de seguir los mismos criterios existentes que los utilizados para determinar el poder sustancial en el mercado relevante, establecidos 3

4 en los artículos 13, 14 y 15 de la Ley No SEGUNDO. SOBRE LA TRANSACCIÓN Y SU OBJETO A. -Sobre la Empresa Chiquita Brands International INC: Chiquita es una compañía pública, activa a nivel internacional en la venta y distribución de bananas, ensaladas y piñas. Chiquita opera en los Estados Unidos de América, América central, Sudamérica y Europa (principalmente en el Sur) y obtuvo unos ingresos en 2013 de tres billones de dólares estadounidenses ($ ). Aproximadamente el sesenta y cuatro por ciento (64%) de los ingresos generados por CHIQUITA a nivel global se corresponden con la venta de bananas en distintas partes del mundo. Chiquita emplea a un total aproximado de veintiún mil (21.000) personas a nivel global. Chiquita no dispone de presencia directa o de activos en Costa Rica. Sin embargo, una de sus filiales, Compañía Bananera Atlántica (Cobal), Limitada (en adelante "COBAL"), una empresa constituida y establecida conforme a las leyes de Costa Rica, con carta de registro , cultiva bananas de forma local para su venta a CHIQUITA BRANDS INTERNATIONAL, SARL, una empresa suiza, que se encarga de su venta en mercados internacionales. De acuerdo con las Estadísticas de Exportación de Banano de la Corporación Bananera Nacional (en adelante "CORBANA"), Compañía Bananera Atlántica (COBAL) es una de los principales compañías exportadoras de bananas en Costa Rica con de cajas exportadas durante el 2012 y para el año 2013 exportó cajas de bananos por lo que tuvo un decrecimiento en términos absoluto de cajas y relativo de un 22.7%. B.-Sobre la Empresa Cavendish Glogal Limited ( Parent o Newco ): El agente, PARENT fue constituida por el Consorcio para la Adquisición formado en relación con la operación y que suscribió el contrato definitivo con Chiquita, junto con MERGER SUB. PARENT es una filial controlada directa y conjuntamente por el Grupo Safra y el Grupo Cutrale como muestra el Diagrama B. PARENT no tiene ninguna actividad, ingresos, presencia o activos en Costa Rica. El Grupo Safra se encuentra presente en el sector de la banca privada a nivel global. Los bancos propiedad de Safra incluyen al J. Safra Sarasin Holding y subsidiarias, Banco Safra y Safra National Bank of New York, todos ellos construidos sobre sólidos cimientos financieros. A fecha de junio de 2014, el Grupo Safra tenía un capital social agregado de aproximadamente 15,3 billones de dólares y los activos libres propios y los activos gestionados alcanzaron el valor de 246 billones de dólares. Los bancos Safra están presentes en más de 150 puntos en todo el mundo, y cuentan con más de empleados. 4

5 El Grupo Cutrale, propiedad de la familia Cutrale, se encuentra presente en la industria agrícola a nivel global. Los productos que comercializan las entidades del Grupo Cutrale en todo el mundo incluyen naranjas, manzanas, melocotones, limones, soya y jugo refrigerado de naranja a base de concentrado y jugos naturales. Las entidades del Grupo Cutrale cuentan con una extensa red y un conocimiento técnico amplio del cultivo, procesamiento, tecnología, abastecimiento, distribución, logística y comercialización de jugos y frutas. Es importante mencionar que Ni el Grupo Safra ni el Grupo Cutrale tienen actividad, ingresos, presencia o activos en Costa Rica. C.-Sobre la Empresa Cavendish Corporation ( Merger Sub ): MERGER SUB es una sociedad recientemente constituida en Nueva Jersey, Estados Unidos de América, que no dispone de actividades propias dentro de la estructura propuesta. Hasta la fecha, MERGER SUB no ha tenido actividad alguna (ni tiene ningún activo) en Costa Rica o en cualquier otro país. Tampoco se espera que esta empresa tenga actividad o activos en Costa Rica en el futuro (téngase en cuenta que, de conformidad con el Acuerdo de Fusión, MERGER SUB se fusionará con Chiquita, siendo Chiquita la sociedad superviviente a la fusión). A día de hoy, el cien por cien (100%) del capital social de MERGER SUB pertenece a PARENT. D.-Sobre el objeto de la operación Conforme a la información aportada, el Grupo Cutrale y el Grupo Safra pretenden profundizar en el desarrollo del potencial de Chiquita a través del acceso a la amplia experiencia de Cutrale y Safra en todos los aspectos de la cadena de valor de la frutas y de los jugos y de su extensa experiencia financiera. Cutrale-Safra estiman que, como empresa participada conjuntamente por el Grupo Cutrale y el Grupo Safra, Chiquita podrá beneficiarse de la experiencia del Grupo Cutrale respecto al cultivo, procesamiento, tecnología, abastecimiento, distribución, logística y comercialización; así como de la gran reputación a nivel global del Grupo Safra para las inversiones y negocios de éxito, su conocimiento de las condiciones del mercado a nivel mundial y sus relaciones internacionales de largo alcance para aportar, en su conjunto, valor añadido a Chiquita. La operación se organiza con base en un esquema de negocios que comprende lo siguiente: MERGER SUB es una empresa íntegramente propiedad de PARENT que a su vez, está controlada conjuntamente por CUTRALE-SAFRA. MERGER SUB presentará una oferta de adquisición (la "Oferta") para adquirir todas las acciones de Chiquita (las "Acciones"). Una vez adquiridas las Acciones a la luz de la Oferta, MERGER SUB se fusionará con Chiquita. Una vez completada la operación propuesta, Chiquita será la empresa subsistente tras la fusión y se convertirá en filial de PARENT. En los diagramas que se incluyen a continuación se ilustra de manera simplificada la estructura actual de Chiquita (Diagrama A), así como la estructura que tendrá Chiquita tras las ejecución de la operación propuesta (Diagrama B); DIAGRAMA A 5

6 DIAGRAMA B Se indica que las condiciones para la ejecución de la fusión son las siguientes: (a) la autorización previa de los accionistas de Chiquita en el caso de que MERGER SUB no logre adquirir al menos un 90% de las acciones emitidas de Chiquita a través de la oferta de adquisición y a través del ejercicio de la opción irrevocable (la "Opción Adicional de Recompra") para adquirir un número de acciones adicionales ordinarias de Chiquita, de modo que MERGER SUB y las filiales de PARENT puedan adquirir el 90% de las acciones ordinarias de Chiquita, siempre que el umbral del 90% no se haya alcanzado antes a través de la oferta pública, (b) que la fusión no sea ilegal conforme a cualquier ley 6

7 u ordenamiento, y (c) la aceptación por parte de MERGER SUB de todas las acciones ordinarias de Chiquita válidamente adquiridas y que no hayan rechazado la oferta de adquisición. Además, se señala que existen asimismo condiciones regulatorias pertinentes que deben cumplirse con carácter previo a la ejecución de la operación. La operación será objeto de notificación entre otras jurisdicciones en los Estados Unidos y en la Unión Europea. TERCERO: ANALISIS DE LA OPERACIÓN Y SU POSIBLE AFECTACIÓN A.-Sobre los mercados involucrados en la transacción Como se mencionó anteriormente la eventual transacción involucra a empresas que se dedican a actividades de distinta naturaleza; el Grupo Cutrale se dedica al cultivo, procesamiento, tecnología, abastecimiento, distribución, logística y comercialización de jugos y frutas, mientras que por parte del Grupo Safra se encuentra presente en el sector financiero enfocado a la banca privada a nivel global. Por otra parte, la principal actividad a la que se dedica Chiquita (que es la única empresa parte de la operación propuesta que a día de hoy mantiene una actividad comercial en Costa Rica), es principalmente la compra, importación y distribución mayorista de bananas en todo el mundo. A continuación, se resumen las principales actividades comerciales relacionadas con la gestión comercial de Chiquita: 1.-Producción/Fuentes: la mayor parte de las bananas vendidas por Chiquita se producen en América Central y América del Sur. Chiquita, directa o indirectamente, es la propietaria o gestiona plantaciones de bananas localizadas en Costa Rica, Guatemala y Panamá. 2.-Envíos/transporte marítimo: en el pasado, el transporte de bananas se hacía, principalmente, en buques frigoríficos que constituían, en muchos casos, una barrera de entrada significativa. Sin embargo, hoy en día, las empresas navieras se han beneficiado de los avances tecnológicos en los sistemas de refrigeración y los buques contenedores se han convertido en una alternativa importante, ofreciendo condiciones flexibles y competitivas para los importadores y comercializadores de bananas. Como resultado, muchos exportadores utilizan los servicios de transporte en contenedores. Los exportadores de bananas ya no tienen que llenar un buque frigorífico entero y las economías de escala ya no resultan importantes para poder exportar bananas de forma exitosa. 3.-Carga/descarga y transporte por tierra: los importadores suelen utilizar muelles de carga y descarga que se encuentran cerca de la plantación donde se cultivan bananas. Chiquita utiliza los puertos de Costa Rica y Ecuador. 4.-Maduración de la fruta: los servicios dedicados a la maduración de bananas se encuentran muy fragmentados y se caracterizan por las bajas o inexistentes barreras de entrada; Chiquita no tiene una gran presencia dentro de esta actividad comercial, aunque llegó a ser titular de varias instalaciones dedicadas a la maduración de bananas hoy en día, la mayoría de estas instalaciones se han vendido y, actualmente, Chiquita sólo dispone de ocho (8) las cuales dedican a la maduración de bananas situadas en Bélgica, Polonia, Suecia, los Países Bajos, y el Reino Unido. B. Mercados afectados Dado que Cutrale y Safra no tienen actividades en Costa Rica y, por ello, la operación no producirá cambio alguno en la estructura del mercado en Costa Rica, las únicas actividades relevantes en Costa Rica se limitan a las realizadas por Chiquita. La actividad de Chiquita en Costa Rica está limitada y 7

8 restringida al mercado de compra de bananas en Costa Rica con el propósito de exportarlas y venderlas en el mercado internacional, por lo tanto el mercado relevante para efectos de la concentración es el mercado de cultivo de banano para la exportación. Asimismo, es muy importante mencionar que ni el Grupo Safra ni el Grupo Cutrale tienen actividades, ingresos, presencia o activos en Costa Rica, por lo que no se anticipa efecto alguno en la estructura del mercado relevante en Costa Rica y la operación no presenta efectos negativos en el mercado en Costa Rica. C. Respecto al poder sustancial en los mercados involucrados El poder sustancial sobre el mercado relevante, se entiende como la capacidad de una empresa (o grupo de empresas) de poder fijar precios o imponer condiciones de forma unilateral, sin que los demás agentes económicos puedan, en la actualidad o en un futuro cercano, contrarrestar ese poder. Para determinar esta condición se debe considerar la participación en el mercado de las empresas involucradas, las barreras de entrada, el poder de otros competidores, el comportamiento reciente de la empresa, entre otros. La valoración de estos criterios en el mercado, permitirá determinar si la concentración que se analiza tiene el objeto o efecto de disminuir, dañar o impedir la competencia o la libre concurrencia, respecto de bienes o servicios iguales, similares o sustancialmente relacionados. 1. Participación de mercado y poder de los competidores. En lo que respecta al mercado y competidores en el cuadro #1 se muestra como se encuentra la participación de los agentes en el mercado costarricense para el año 2013, aquí es importante mencionar que en los últimos meses, se han dado movimientos internacionales y locales en este mercado. Se observa que el agente Chiquita, tiene una participación del 21,4% situación que se mantendría con la transacción. Cuadro # 1 Participación de las compañías comercializadoras en las exportaciones preliminares de Banano (Cajas de 18,14 Kg ) Exportación Compañía 2013 % HHI Corp. Des Agrícola del Monte S.A ,98% 0, ,73 Compañía Bananera Atlántica ,47% 0, ,98 Standard Fruit Company CR ,71% 0, ,29 Tropicalrica Internacional ,16% 0, ,62 Tropical Fruits Trading Company ,83% 0, ,30 Fyffes International ,62% 0, ,32 Otros ,68% 0, ,93 Palmitos de la Rita Ltda ,84% 0, ,39 Agro Exporta Pococí Int, S.A ,06% 0, ,00 COSEFRUTA ,65% 0, ,42 Total Registrado ,00% 2.058,98 Fuente: Estadísticas de Corbana con base en Declaraciones Unicas Aduaneras 8

9 2. Barreras de entrada En cuanto a barreras de entrada a nivel local no existen ya que en el país no hay regulaciones que impidan a particulares sembrar nuevas áreas de cultivo para el banano, hay tierras aptas y no cultivadas. Existen además compradores internacionales que adquieren el banano destinado específicamente para la exportación, así como las compañías comercializadoras tradicionales: Del Monte, Estándar Fruit Company, Fyffes, Dole y también existe la posibilidad de venta directa a compradores en los respectivos mercados internacionales y cadenas de supermercados que adquieren directamente como Walmart o TescoStores. D. Valoración del objeto y efecto de la concentración en el mercado Conforme a los aspectos señalados anteriormente, y resultado de que no existe un cambio a nivel de estructura del mercado atribuible a la transacción, se considera que la operación propuesta no tendría efectos anticompetitivos sobre la competencia en los mercados involucrados. Asimismo, no se identifican otros efectos asociados dado que la compañía adquirente y su grupo empresarial no cuentan con una presencia de activos o de otras actividades en Costa Rica. POR TANTO Se autoriza la operación de concentración en los términos consultados. Acuerdo firme. Referirse a expediente N CE. Notifíquese. Acuerdo tomado con el voto de los señores: David Solano O., Alejandro Vásquez R., Gloriana Ivankovich E., Katherine Berdugo R. y Guisella Chaves S. 9