DERECHO CIVIL Y COMERCIAL. Manual de Concursos

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7 DERECHO CIVIL Y COMERCIAL JULIO CÉSAR RIVERA GRACIELA MEDINA Directores Manual de Concursos DARÍO J. GRAZIABILE Autor

8 Graziabile, Darío J. Manual de concursos / Darío J. Graziabile. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Abeledo Perrot, p.; 24x17 cm. ISBN Concursos. 2. Quiebra. I. Título. CDD Graziabile, Darío J. de esta edición, AbeledoPerrot S.A., 2016 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the Publisher and the author. Tirada: 350 ejemplares ISBN SAP Argentina

9 Índice general Primera Parte Instituciones generales Capítulo I Fundamentos de derecho concursal I. Patrimonio y crédito Nociones de patrimonio Tutela del crédito La empresa... 7 II. Introducción al estudio del derecho concursal Concepto y caracteres Principios del derecho concursal... 9 III. Crisis empresaria La crisis de la empresa Intereses protegidos en la insolvencia Capítulo II Orígenes históricos, evolución y antecedentes del derecho concursal I. Orígenes del derecho concursal Derecho romano Ejecución personal Ejecución patrimonial... 16

10 X Darío J. Graziabile 2. Derecho intermedio Derecho estatutario medieval Derecho francés Derecho italiano Derecho español II. Antecedentes del derecho concursal argentino Las Ordenanzas de Bilbao Código de Comercio de Reforma de 1889 al Código de Comercio La ley 4156 de La ley de La ley de 1972 y sus reformas La ley de Las reformas de 2002, la emergencia económica y crediticia Las últimas reformas III. Evolución del derecho concursal comparado moderno Francia Italia España Alemania Inglaterra Estados Unidos Capítulo III Presupuestos de los procesos concursales I. Presupuesto objetivo. El estado de cesación de pagos Distintas teorías Evolución legislativa Concepto del estado de cesación de pagos Caracterización del concepto. Elementos que lo determinan Hechos reveladores El estado de cesación de pagos como presupuesto objetivo en la ley

11 ÍNDICE GENERAL XI II. Presupuesto subjetivo. El sujeto concursable Evolución y unificación del presupuesto subjetivo Personas humanas Personas jurídicas Patrimonio del fallecido Deudores domiciliados en el extranjero Sujetos excluidos El caso especial de las entidades financieras Casos especiales Capítulo IV El proceso concursal I. Naturaleza de los procesos concursales II. Ejecución colectiva y quiebra III. Caracteres de los procesos concursales Publicismo o privatismo Unidad del proceso Concurrencia de acreedores Celeridad y economía IV. Principios del proceso concursal Universalidad Concursalidad Paridad entre los acreedores Oficiosidad e inquisitoriedad V. Tipos de procesos concursales Procedimientos originarios. El concurso preventivo y la quiebra directa Procedimientos derivados. La quiebra indirecta, el salvataje y la quiebra consecuencial Procedimientos conexos. La extensión de quiebra Procedimientos especiales Clasificación según la entidad económica del sujeto pasivo Procedimientos extrajudiciales... 67

12 XII Darío J. Graziabile Capítulo V Jurisdicción concursal I. Juez concursal II. Competencia concursal III. Reglas de competencia Deudor persona humana Deudor persona jurídica Deudor domiciliado en el extranjero Concurso del patrimonio del fallecido Competencia en la quiebra indirecta y en la conversión Competencia en caso de extensión de quiebra Competencia del concurso en caso de agrupamiento Concurso del garante Cuestiones de competencia IV. Concurso extranacional Sistemas de concurso extranacional Sistema argentino. Antecedentes Art. 4º, ley Extraterritorialidad de la sentencia concursal extranjera Regla de las preferencias nacionales y pluralidad de concursos Reciprocidad Paridad de dividendos Tratados de Montevideo Capítulo VI Funcionarios concursales I. Órganos y funcionarios concursales Sindicatura concursal Naturaleza de la función sindical Estatuto del síndico concursal Funciones del síndico en los concursos Comité de control

13 ÍNDICE GENERAL XIII 3. Otros funcionarios El Ministerio Público Coadministradores Enajenadores Evaluadores Empleados II. Honorarios en los concursos Oportunidad de la regulación Escalas de regulación Acuerdo homologado Quiebra liquidada Clausura del procedimiento de quiebra Continuación de la explotación de la empresa en quiebra Incidentes Capítulo VII Reglas procesales concursales I. Disposiciones procesales Perentoriedad de los plazos. Tiempo procesal concursal Apelabilidad restringida. Sistema recursivo concursal Sistema de notificaciones Constitución de domicilio procesal Remisión de expedientes Diferimiento arancelario de los trámites Carga de la prueba Caducidad de instancia Legajo de copias II. Procedimiento incidental Incidentes genéricos. Aplicación y caracteres Trámite especial Recursos Honorarios Costas III. Pequeños concursos Caracteres del pequeño concurso

14 XIV Darío J. Graziabile 2. Trámite Pequeño concurso preventivo Pequeñas quiebras Segunda Parte Concurso preventivo Capítulo I Soluciones alternativas de la insolvencia I. Introducción Moratorias Adjudicación de bienes Liquidación sin quiebra Concordato resolutorio Concurso preventivo Acuerdo preventivo extrajudicial Salvataje o cramdown II. Concurso preventivo Antecedentes Naturaleza jurídica del acuerdo preventivo III. Prevención de la insolvencia Capítulo II Presentación y apertura I. Sujetos II. Personería en la presentación concursal Personas de existencia ideal Incapaces e inhabilitados Patrimonio del fallecido Representación voluntaria III. Oportunidad de la presentación

15 ÍNDICE GENERAL XV IV. Demanda de concurso preventivo (art. 11, LCQ) Requisitos sustanciales de la demanda Estatutos e inscripciones (inc. 1º) Causas de la situación patrimonial (inc. 2º) Estado de activo y pasivo (inc. 3º) Balances (inc. 4º) Nómina y legajos de acreedores (inc. 5º) Libros de comercio (inc. 6º) Existencia de un concurso anterior (inc. 7º) Nómina de empleados y detalle de deuda laboral y previsional (inc. 8º) Requisitos formales de la demanda Copias (penúltimo párrafo) Plazo de gracia (último párrafo) Constitución de domicilio V. Sentencia de apertura o rechazo de la demanda Resolución rechazando el concurso preventivo Efectos que produce la mera presentación Sentencia de apertura del concurso preventivo (art. 14, LCQ) Declaración de apertura e individualización del concursado (inc. 1º) Audiencia de sorteo del síndico (inc. 2º) Fijación del período verificatorio (inc. 3º) Publicidad de la sentencia (inc. 4º) Presentación de los libros comerciales (inc. 5º) Orden de inscripción en el Registro de Concursos (inc. 6º) Decreto de la inhibición general de bienes (inc. 7º) Depósito de gastos de correspondencia (inc. 8º) Fecha de presentación de informes individuales e informe general por el síndico (inc. 9º) Fijación de la audiencia informativa (inc. 10) Auditoría e informes sindicales (inc. 11) Informe mensual sobre evolución de la empresa y fondos (inc. 12) Comité de control (inc. 13)

16 XVI Darío J. Graziabile Capítulo III Publicidad y desistimiento I. Notificación de la sentencia de apertura del concurso preventivo Régimen de notificación impuesto al concursado Publicación de edictos Carta a los acreedores II. Desistimiento del concurso preventivo Desistimiento como sanción Desistimiento voluntario Efectos Capítulo IV Efectos patrimoniales I. Desapoderamiento atenuado Actos permitidos Actos prohibidos Actos sujetos a autorización Pronto pago de créditos laborales Créditos comprendidos Trámite Forma de hacer efectivo el pronto pago Créditos con garantías reales Inoponibilidad Desapoderamiento calificado Capítulo V Efectos respecto de los créditos concursales I. Cristalización del pasivo Caducidad de plazos pendientes Suspensión de intereses Conversión de deudas no dinerarias Cálculo de las deudas en moneda extranjera

17 ÍNDICE GENERAL XVII II. Contratos en curso de ejecución Contratos con prestaciones recíprocas pendientes Servicios públicos Capítulo VI Efectos respecto de los juicios contra el concursado I. Fuero de atracción Suspensión de acciones y vis attrativa concursus Prohibición de iniciar nuevos juicios Excepciones Expropiaciones y juicios fundados en relaciones de familia Ejecuciones de garantías reales Juicios de conocimiento y laborales Litisconsorcio pasivo necesario Medidas cautelares Ejecuciones por remate no judicial Capítulo VII Efectos personales I. Deber de colaboración II. Salida del país Capítulo VIII Verificación de créditos I. Nociones Antecedentes Conceptualización Naturaleza y caracteres II. Carga verificatoria. Acreedores comprendidos III. Proceso de verificación tempestivo Requisitos de la demanda de verificación tempestiva

18 XVIII Darío J. Graziabile 2. Arancel verificatorio Insinuación de títulos emitidos en serie Labor investigativa-inquisitiva del síndico Observaciones e impugnaciones Informe individual Sentencia de verificación Causa de la obligación y verificación de títulos abstractos Casos especiales de verificación Créditos nacidos de sentencia con autoridad de cosa juzgada material Créditos laborales Créditos por honorarios judiciales Créditos fiscales Obligación de hacer instrumentada en boleto de compraventa Saldo deudor en cuenta corriente bancaria y tarjeta de crédito IV. Etapa eventual de verificación Incidente de revisión Acción de revocación por causa de dolo Verificación tardía Prescripción concursal Capítulo IX Informe general I. Generalidades II. Contenido Causas del desequilibrio económico (inc. 1º) Composición del activo (inc. 2º) Composición del pasivo (inc. 3º) Libros comerciales (inc. 4º) Inscripciones regístrales (inc. 5º) Estado de cesación de pagos (inc. 6º) Regularidad de los aportes sociales (inc. 7º) Actos revocables (inc. 8º)

19 ÍNDICE GENERAL XIX 9. Agrupamiento y clasificación de acreedores (inc. 9º) Defensa de la competencia (inc. 10) III. Observaciones Capítulo X Categorización de acreedores y período de exclusividad I. Categorización de acreedores Propuesta de categorización Resolución de categorización II. Período de exclusividad Propuesta de acuerdo Renunciabilidad del privilegio Presentación y modificación de la propuesta Régimen de administración y comité de control Régimen de mayorías para la obtención del acuerdo para acreedores quirografarios Régimen de mayorías para el caso de títulos emitidos en serie Audiencia informativa Propuesta y mayorías para acreedores privilegiados Capítulo XI Salvataje o cramdown I. Generalidades Presupuesto objetivo Presupuesto subjetivo II. Trámite Registro e inscripciones Valuación de las participaciones sociales Acuerdo con los acreedores Adquisición de las partes sociales Inscripción de una cooperativa de trabajo

20 XX Darío J. Graziabile Capítulo XII Acuerdo preventivo I. Etapa impugnativa del acuerdo Declaración de existencia del acuerdo Impugnación del acuerdo II. Homologación del acuerdo Facultades homologatorias judiciales Imposición del acuerdo o cramdown power Medidas para la ejecución del acuerdo Conclusión del concurso III. Efectos del acuerdo homologado Novación Alcances de los efectos del acuerdo IV. Nulidad del acuerdo V. Cumplimiento e incumplimiento del acuerdo Capítulo XIII Concursamiento en grupo o conjunto I. Conjunto o grupo económico II. Régimen legal Presupuestos Trámite III. Concurso del garante Capítulo XIV Acuerdo preventivo extrajudicial I. Orígenes y evolución II. Naturaleza jurídica III. Presupuestos Presupuesto objetivo Presupuesto subjetivo IV. Fase extrajudicial

21 ÍNDICE GENERAL XXI V. Fase judicial Presentación judicial Estado de activo y pasivo (inc. 1º) Listado de acreedores (inc. 2º) Listado de juicios (inc. 3º) Enumeración de libros de comercio (inc. 4º) Representación del capital (inc. 5º) Suspensión de acciones Publicidad edictal Etapa homologatoria Mayorías Oposición Sentencia Efectos del acuerdo homologado Tercera Parte Quiebra Capítulo I Declaración de quiebra I. Introducción II. Quiebra indirecta Casos Efectos del concurso preventivo en la quiebra posterior III. Quiebra directa forzosa Legitimación Antequiebra IV. Quiebra directa voluntaria V. Sentencia Capítulo II Impugnación de la sentencia de quiebra I. Sistema impugnativo concursal

22 XXII Darío J. Graziabile II. Reposición o revocatoria de la quiebra III. Levantamiento sin trámite IV. Efectos de la revocación. Daños y perjuicios V. Incompetencia Capítulo III Conversión de la quiebra en concurso preventivo I. Antecedentes II. Legitimación III. Trámite IV. Resolución y efectos Capítulo IV Efectos personales I. Introducción II. Deber de cooperación III. Autorización para viaje al exterior IV. Intercepción de la correspondencia V. Ejercicio de profesión u oficio VI. Segunda quiebra VII. Inhabilitación del fallido Efectos Personas humanas fallidas Personas de existencia ideal fallidas y sus órganos de administración Capítulo V Efectos patrimoniales I. Introducción II. Desapoderamiento Efectos y extensión

23 ÍNDICE GENERAL XXIII 2. Bienes excluidos Bienes afectados al régimen patrimonial del matrimonio Bien inmueble para vivienda Inoponibilidad Legitimación procesal del fallido Herencias, legados y donaciones III. Incautación Operatividad Conservación y administración de los bienes Capítulo VI Efectos retroactivos I. Introducción II. Período de sospecha Fijación de la fecha inicial del estado de cesación de pagos III. Inoponibilidad Retroacción Inoponibilidad de pleno derecho (art. 118, LCQ) Actos a título gratuito Pago anticipado de deudas Otorgamiento de preferencias Acción de inoponibilidad concursal (art. 119, LCQ) Autorización de los acreedores Conocimiento del estado de cesación de pagos Perjuicio Acción de inoponibilidad ordinaria o pauliana Acciones de simulación, nulidad y subrogatoria u oblicua Capítulo VII Efectos sobre los créditos I. Introducción II. Cristalización del pasivo Conversión de créditos

24 XXIV Darío J. Graziabile 2. Caducidad de los plazos pendientes Suspensión del curso de los intereses Compensación Derecho de retención Obligaciones de solidaridad pasiva III. Juicios contra el fallido IV. Legitimación del síndico y exclusión de resarcimiento Capítulo VIII Efectos sobre bienes de terceros I. Introducción II. Restitución de bienes de terceros III. Readquisición de la posesión por el vendedor Capítulo IX Efectos sobre los contratos I. Generalidades II. Contratos en curso de ejecución III. Promesas de contrato y contratos sin forma legal Norma general Boleto de compraventa de inmuebles IV. Contratos que se resuelven Contratos intuitu personae Contratos de ejecución continuada Contratos normativos Contratos expresamente previstos Mandato Cuenta corriente Agencia, concesión y distribución Comisión Contrato a término Contrato de renta vitalicia

25 ÍNDICE GENERAL XXV V. Contratos societarios y cuestiones afines Derecho de receso y caducidad de aportes no integrados Sociedad accidental Debentures y obligaciones negociables VI. Contrato de seguros VII. Protesto de títulos VIII. Alimentos IX. Locación de inmuebles Capítulo X Extensión de quiebra I. Nociones II. Quiebra de los socios con responsabilidad ilimitada Presupuesto subjetivo Régimen procesal III. Extensión de quiebra como sanción Antecedentes Extensión por actuación en interés personal Extensión por abuso de control Control societario Supuesto legal Extensión por confusión patrimonial IV. Aspectos procesales Juicio de extensión de quiebra Trámite de la quiebra extendida Masa única o masas separadas Capítulo XI Acciones de responsabilidad I. Nociones II. Responsabilidad de representantes III. Responsabilidad de terceros IV. Régimen procesal

26 XXVI Darío J. Graziabile V. Acciones sociales de responsabilidad VI. Aspectos procesales Capítulo XII Continuación de la explotación de la empresa I. La empresa y su conservación II. Continuación de la explotación Formas de continuación Continuación inmediata Continuación ordinaria. Trámite Empresas prestadoras de servicios públicos Cooperativas de trabajo Régimen de la continuación de la explotación III. Contrato de trabajo Efectos de la quiebra sobre el contrato de trabajo Efectos de la continuación de la empresa Capítulo XIII Período informativo I. Antecedentes II. Quiebra directa III. Quiebra indirecta IV. Comité de Control V. Verificación tardía en la quiebra VI. Pronto pago laboral en la quiebra Capítulo XIV Liquidación y distribución I. Introducción II. Liquidación Oportunidad Sujetos

27 ÍNDICE GENERAL XXVII 3. Formas Enajenación de la empresa como unidad o del conjunto de bienes de un establecimiento Venta separada Venta singular Concurso especial Remate no judicial Venta directa Venta de títulos y otros bienes cotizables Liquidación de los créditos III. Distribución Informe final Proyecto de distribución Publicidad y notificación Observaciones y aprobación Distribuciones complementarias Dividendo concursal Capítulo XV Preferencias concursales I. Introducción II. Nociones generales III. Preferencias de los créditos en los concursos Método legal Principios concursales sobre preferencias Créditos prededucibles Reserva de gastos Gastos de conservación y justicia Créditos con privilegio especial Gastos de construcción, mejora o conservación Créditos laborales Créditos fiscales Créditos con garantía real Derecho de retención Privilegios de la Ley de Navegación (ley )

28 XXVIII Darío J. Graziabile 4.7. Privilegios del Código Aeronáutico (ley ) Superprivilegio del Banco Central de la República Argentina (art. 53, ley ) Privilegios del seguro de responsabilidad civil (arts. 118 y 160, ley ) Créditos con privilegio general Créditos laborales Créditos de la seguridad social Créditos contra personas humanas Créditos fiscales Facturas de crédito Créditos quirografarios Créditos pagaderos en el extranjero Créditos subordinados Capítulo XVI Conclusión de la quiebra I. Introducción II. Clausura del procedimiento Distribución final Falta de activo III. Avenimiento IV. Pago total V. Carta de pago VI. Inexistencia de acreedores Bibliografía general