NOVEDADES EN MATERIA DE

Transcripción

1 NOVEDADES EN MATERIA DE REORGANIZACIÓN DE EMPRESAS Ciclo de Actualidad Tributaria Roberto Oscar Freytes o c t u b r e

2 ACTIVIDAD ALQUILER DE INMUEBLES Durante muchos años el organismo fiscalizador consideró que la misma no cumplía con dos requisitos del régimen: Actividad vinculada previa Continuación de la actividad 1

3 ACTIVIDAD VINCULADA PREVIA Art. 105 Dec. Reg. Punto III III) que las empresas hayan desarrollado actividades iguales o vinculadas durante los DOCE (12) meses inmediatos anteriores a la fecha de la reorganización o a la de cese, si el mismo se hubiera producido dentro del término establecido en el apartado I) precedente o, en ambos casos, durante el lapso de su existencia, si éste fuera menor. Se considerará como actividad vinculada a aquella que coadyuve o complemente un proceso industrial, comercial o administrativo, o que tienda a un logro o finalidad que guarde relación con la otra actividad (integración horizontal y/o vertical); 2

4 Continuación Actividad ART. 77 LEY Cuando se reorganicen sociedades, fondos de comercio y en general empresas y/o explotaciones de cualquier naturaleza en los términos de ese artículo, los resultados que pudieran surgir como consecuencia de la reorganización no estarán alcanzados por el impuesto de esta ley, siempre que la o las entidades continuadoras prosigan, durante un lapso no inferior a 2 (dos) años desde la fecha de la reorganización, la actividad de la o las empresas reestructuradas u otra vinculada con las mismas. 3

5 Continuación Actividad ART. 105 DECRETO REGLAMENTARIO Que continúen desarrollando por un período no inferior a 2 (dos) años, contados a partir de la fecha de la reorganización, alguna de las actividades de la o las empresas reestructuradas y otras vinculadas con aquéllas permanencia de la explotación dentro del mismo ramo- de forma tal que los bienes y/o servicios que produzcan y/o comercialicen la o las empresas continuadoras posean características esencialmente similares a los que producían y /o comercializaban la o las empresas antecesoras. 4

6 Entre otros dictámenes, podemos citar el Dictamen 82/03 DAT Se trataba de una fusión en la que una sociedad dedicada a la venta de ropa y calzado absorbía a otra que le alquilaba los locales donde operaba. El 100% de los locales donde operaba la absorbente eran propiedad de la absorbida. No había otros locadores. 5

7 OPINIÓN DEL FISCO Se trata de actividades diferentes, sometidas a distintos riesgos y que requieren una estructura operativa distinta. La actividad de locación de inmuebles y venta de ropa no se encuentran vinculadas. La empresa continuadora no proseguirá las actividades desarrolladas por las antecesoras (identidad de objeto de las empresas reorganizadas). 6

8 LA RESOLUCIÓN N 927 MINISTERIO DE ECONOMÍA Y PRODUCCIÓN (B.O. 4/12/06) FUSIÓN por ABSORCIÓN. ABSORBENTE: actividad pesquera. ABSORBIDA: alquiler de buque a la absorbente. 7

9 LA RESOLUCIÓN N 927 (cont.) La fusión encuadra en el art. 77 inc. a) Da a entender que si fuese 77 inc. c) no es necesario desarrollo previo de actividades vinculadas. 8

10 LA RESOLUCIÓN N 927 (cont.) Se deben mantener alguna de las actividades de la absorbente y también alguna de la absorbida (cita a ASOREY). Al fusionarse desaparece la actividad de locación. 9

11 LA RESOLUCIÓN N 927 (cont.) Tampoco se cumple requisito de actividad vinculada previa Actividades palmariamente distintas. No puede advertirse que la actividad desarrollada por la absorbida se vincule, coadyuve o complemente la de pesca que realiza la absorbente. 10

12 CONFORME A LA JURISPRUDENCIA de la CSJN emanada de los fallos: - Frigorífico Paladini S.A. (2/3/2011) - International Engines South America (18/6/2013) La fusión por absorción dentro de un grupo económico califica dentro del art. 77 inc. C) de la LIG y en consecuencia no le resulta aplicable el requisito establecido en el art. 105 Inc. III del Dec. Reg. LIG 11

13 TRANSPORTADORA DE CAUDALES JUNCADELLA S.A. (Cámara Nac. Apel. Cont. Administ. Federal) Fecha 9/10/2014 JUNCADELLA S.A. (absorbente) Transporte y custodia de caudales. 99% acciones PROP. JUN S.A. (absorbida) Titular de inmuebles en los que Juncadella desarrollaba su actividad. Servicios inmobiliarios. El fallo de 1ra. Instancia confirmó la postura fiscal: inexistencia de actividad vinculada previa. no se cumple con continuación de la actividad de la absorbente 12

14 TRANSPORTADORA DE CAUDALES JUNCADELLA S.A. (Cont) Informe pericial los inmuebles están dotados de edificaciones especiales de características particularísimas que los hacen sólo aptos para la actividad de transporte, guarda y procesamiento de caudales. Cita el Fallo PALADINI. Ambas empresas comprenden un grupo económico y que la actividad de la empresa absorbida se realizaba con el único fin de prestar un servicio a la firma Juncadella, para que esta cumpliera con su actividad principal. Requerir en este caso la continuidad de la actividad por el lapso de 2 año significaría destruir la telesis de la norma aplicable. Cabe acotar que la CSJN rechazó el recurso extraordinario. 13

15 ACTIVIDAD INVERSORA Varios dictámenes admiten a la actividad inversora como susceptible de ser reorganizada Dictamen 54/05 (DAT) Dictamen 46/07 (DAT) Resolución 56/07 (SDG TLI) Dictamen 71/07 (DI ATEC) El caso de la fusión de la operativa con su holding. 14

16 Antecedentes DICTAMEN 15/2001 (DAT) FUSIÓN POR ABSORCIÓN ACTIVIDAD INVERSORA 28/11/2000 Boletín A.F.I.P. Nº 48 (7/2001) Nº 49 (8/2001) 1. CASO PLANTEADO a) La consultante CC S.A., manifiesta que la operación consistirá en la fusión por absorción de su accionista, NN S.A., propietaria del 50% del paquete accionario de CC S.A. b) Estructura accionaria Emp. ZZ Emp. XX EXTERIOR ,01% ,99% ARGENTINA NN S.A. 50% 50% CC S.A. 15

17 c) La única actividad de NN S.A. es ser inversora en CC S.A. d) Estructura luego de la reorganización Al absorber CC S.A. la totalidad del activo y pasivo de NN S.A., se establecería una relación de cambio de 50 acciones de CC S.A. por cada 100 acciones de NN S.A. En consecuencia, la nueva estructura societaria sería la siguiente: Emp. ZZ Emp. XX 0,002% 99,99998% 1 acción acciones CC S.A. 16

18 2. ARGUMENTOS DE LA EMPRESA CONSULTANTE: CC S.A. a) La circunstancia que NN S.A. sea una empresa inversora, implica que desde un punto de vista de la realidad jurídica y económica, desarrolla la misma actividad que la absorbente, por lo cual ninguna actividad económica real será discontinuada. b) La empresa XX poseerá casi el 100% de CC S.A., manteniendo por lo tanto su participación. c) Al existir un conjunto económico, no serían exigibles los requisitos que las empresas se encuentren en marcha y hayan desarrollado actividades iguales o vinculadas. 17

19 3. LA POSTURA FISCAL ORIGINAL a) El proceso de reorganización planteado califica como una fusión por absorción. Queda, en consecuencia, verificar si se cumplen con los requisitos exigidos para dicho supuesto. b) Mantenimiento de participación (Dictamen 31/96 D.A.T.) c) Continuación de la actividad desarrollada por la antecesora. - El holding no tiene actividad productiva propiamente dicha. - El término utilizado en el 1er. párrafo art. 77 prosigan, significa seguir, continuar, llevar adelante lo que se había empezado. - Estamos ante una única actividad, antes de la reorganización llevada a cabo por 2 empresas, luego por una sola. - En consecuencia se cumple el requisito. 18

20 4. LA POSTURA FISCAL CORREGIDA Las franquicias en materia de reorganizaciones empresarias tratan de no obstaculizar procesos que tienen como objetivo ampliar la eficiencia empresaria. Debe producirse una modificación patrimonial que apunte a beneficiar efectivamente la actividad de la empresa. En este caso no se observa. La naturaleza de los bienes de que se trata las respectivas acciones- pone en evidencia que la incorporación de las mismas por parte de la absorbente no cumple la función que requiere la normativa, de destinarlos a la integración de una actividad productiva. El hecho de que la empresa absorbida tuviera como única función la inversión en acciones de la absorbente, no implica admitir que también realizaba la actividad petrolera de esta última. 19

21 NOVEDADES LA RESOLUCIÓN N 20/2015 del Se trataba de una fusión donde una empresa cuya única actividad es operativa absorbe a su holding. En primer lugar el organismo fiscalizador recepta la doctrina de los fallos de la CSJN (Paladini e Internat Engines) en cuanto a que en una fusión dentro de un conjunto económico no resulta exigible el requisito de actividad vinculada previa. En el mismo sentido Resolución 38/15 (SDG TLI 10/12/15). 20

22 Luego se refiere al requisito del mantenimiento de la actividad diciendo: cuando la omisión de proseguir alguna de las actividades por parte de la continuadora es producto del propio proceso de integración económica inherente a la reestructuración societaria, en rigor, dicha circunstancia per se no llevaría a excluir al proceso de los beneficios previstos en el régimen fiscal de reorganización de empresas En el caso bajo análisis la actividad inversora de la sociedad absorbida, se verá necesariamente discontinuada. 21

23 RG 30/15 (SDG TLI) del En este caso se trataba de la fusión dentro de un conjunto económico donde la actividad de la sociedad absorbente consistía en la producción de aditivos alimenticios derivados de las oleaginosas y del biodiesel, y la actividad de la absorbida era el arrendamiento del inmueble sobre el que se asienta la planta de su sociedad vinculada y sus únicos ingresos provienen de dicho alquiler. 22

24 Conclusión La nueva posición del organismo fiscalizador implica: Que en aquellos casos donde la actividad de la sociedad absorbida era realizada con el único fin de prestar un servicio a la sociedad absorbente para que ésta última pudiera desarrollar su actividad operativa el proceso de reorganización encuadra dentro del régimen del art. 77 LIG. Siempre en el marco de un conjunto económico (actividad vinculada previa no exigible). 23