Foro sobre la Fiducia y los Mercados de Valores Iberoamericanos Guayaquil, 28 y 29 de abril de 2010

Transcripción

1 Foro sobre la Fiducia y los Mercados de Valores Iberoamericanos Guayaquil, 28 y 29 de abril de 2010 La supervisión del Fideicomiso y su actividad en los Mercados de Valores Francisco G. Susmel

2 I. Supervisión de Fideicomisos Financieros en la Argentina Marco Normativo Ley de Oferta Pública de Valores Nro Ley de Financiamiento de la Vivienda ( ley de fideicomiso ) Decreto 780/95, reglamentario de la Ley Decreto 677/2001 de Transparencia en la Oferta Pública Texto Ordenado de Normas de la Comisión Nacional de Valores (texto ordenado 2001)

3 II. Competencia de la Comisión Nacional de Valores Constitución e inscripción (registro) de fideicomisos financieros. Diferencia con sociedades emisoras: no hay competencia compartida Jurisdicción nacional (federal) exclusiva Estructura orgánica de la Comisión Nacional de Valores Directorio Gerencia de Productos de Inversión Colectiva Subgerencia de Fideicomisos Financieros Reglamentaciones Generales de la Comisión Decisiones Individuales: autorización, aprobaciones Poderes de supervisión Exigencia información periódica o esporádica Información genérica (balances, etcetera) Información específica fideicomiiso (cobranzas, etcetera) Capacidad sancionatoria Sumario y sanciones: facultades cuasijudiciales Revisión por Cámaras Federales de Apelaciones

4 III. Los fideicomisos financieros Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. (Artículo 1º, Ley ). Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto alas reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos (Artículo 19, Ley ).

5 IV. Objetivos de la supervisión Origen Control de legalidad Ausencia de control de mérito u oportunidad en la Ley de Oferta Pública Protección a terceros en constitución fideicomiso (fraude, insolvencia, etcetera) Control Fiduciarios Idoneidad (cumplimiento condiciones legales o específicas) Bancos: existencia autorización BCRA Otras personas autorizadas: Patrimoniales Organizativas Supervisión fideicomisos Protección a inversores Leyendas específicas en prospecto y/o valores sobre limitación de responsabilidad a bienes fideicomitidos Inclusión síntesis términos fideicomiso en títulos y/o certificados de suscripción Conflictos de interés: Limitaciones a fideicomiso unilateral Restricciones a fiduciarios / fiduciantes con accionistas comunes de más del 10% Adhesión a contrato constitutivo y manda fiduciaria

6 V. Exigencias a los fiduciarios financieros Diferencia con régimen general Ley 24441: exigencia de profesionalidad Bancos comerciales, de inversión o compañías financieras autorizadas por el BCRA. Cajas de Valores autorizadas. Personas inscriptas en el Registro especial que lleva la Comisión. Requisitos: Poseer un Patrimonio Neto (PN) no inferior a $ , integrado en un 50% exclusivamente con activos líquidos (rubros del activo corriente disponibilidades e inversiones con plazos de realización no superior a los 30 días, netos de previsiones. Hasta el 50% del PN mínimo puede estar constituido por inmuebles. Prever en su objeto social la actuación como Fiduciario en la República Argentina. Pueden ser sucursales de sociedades extranjeras. Organización administrativa propia y adecuada para prestar el servicio ofrecido. Limitaciones a la tercerización: sólo servicios de administración. Las entidades registradas deben cumplir en todo momento con los requisitos patrimoniales bajo apercibimiento de en forma inmediata- declarar la caducidad de la inscripción y ordenar el cese de su actividad como fiduciario.

7 VI. Régimen autorización fideicomisos financieros Doble régimen Fideicomiso Fiduciario Fideicomisos financieros: Prospecto (o suplemento si hay un programa de emisiones) En el caso de fondos de inversión directa, incluir plan de inversión Contrato de fideicomiso y complementos (administración, servicing, etc.) Copia autorizaciones societarias de fiduciante y fiduciario para operación Informe fiduciario sobre tareas de control realizadas hasta presentación Modelos de títulos cartulares, si los hubiera Información sobre fiduciante y trayectoria activos subyacentes Régimen Informativo por fideicomiso: Estado de situación patrimonial (anuales y trimestrrales) Estado de evolución del patrimonio neto (anuales y trimestrales) Etsado de resultados (anuales y trimestrales) Estado de origen y apliación de fondos (anuales y trimesttrales) Identificación bienes fideicomitidos Declaración separación libros contables del fiduciario Inforfme mensual Comisión Fiscalizadora (exaamen libros y arqueo de caja) Información de hechos relevantes que puedan afectar la negociación de los valores Obligación alcanza a directivos del fiduciario financiero y de sus subcontratitstas

8 VI. Los fideicomisos financieros y el crédito de consumo En el mercado de capitales argentino, los fideicomisos respaldados por crédito al consumo conforman la mayoría de las emisiones Por lo común de corto plazo, estos fideicomisos tienen como respaldo créditos originados por Bancos o por cadenas de grandes tiendas (línea blanca). Estos fideicomisos han sido objeto de escrutinio, en los últimos años, por dos razones: Fiscales, debido a la existencia de tratamientos más favorables para las rentas y ganancias de capital obtenidos con valores en la oferrta pública Cobranza de los créditos y responsabilidad de fiduciarios y servicers En muchos casos, los servicers eran los originantes de los créditos, lo cual creó situaciones en que se podía confundir la separación patrimonial y afectar la garantía de los inversores.

9 VII. Protección al inversor y a la institución Para limitar posibles cuestionamientos a la figura, la CNV incrementó las exigencias de oferta pública concreta respecto de los tramos de valores emitidos por los fideicomisos (RG 522). Los beneficios fiscales a los valores en la oferta pública no se han modificado. En un caso, un fiduciante de créditos al consumo incluidos en un fideicomiso financiero solicitó su concurso preventivo y solicitó al Juzgado autorización para incumplir con su obligación de ingresar al fideicomiso los fondos provenientes de las cobranzas. El fiduciario atacó la actitud del fiduciante y solicitó que se cumpliera el contrato. Los Tribunales competentes en el concurso rechazaron esa solicitud e hicieron valer el fideicomiso.

10 VIII. Recientes modificaciones para reforzar el régimen Estas experiencias llevaron, en 2009, a la sanción de nuevas Resoluciones Generales, tendientes a mejorar la información disponible para el mercado y proteger al público inversor. Responsabilidad del fiduciario: Comprende todas las funciones inherentes a la conservación, custodia, cobro y realización del patrimonio fideicomitido. Posibilidad de delegar facultades, de administración, servicing, etcetera, sin exención de responsabilidad. Facultad de delegar cobranzas en el fiduciante. En todos los casos, el fiduciario deberá verificar que el subcontratante cuente con capacidad de gestión y organización administrativa propia y adecuada para prestar el respectivo servicio; dejando constancia de dicha verificación en el prospecto. La custodia de los documentos que permiten ejecutar los créditos no podrá estar a cargo de los fiduciantes, salvo si se tratan de entidades financieras ( show the note ). El fiduciario deberá presentar informes mensuales sobre gestión de delegados. El contrato de fideicomiso deberá prever la remoción y sustitución de los delegados. En caso de delegación de cobro, el fiduciario deberá asegurar: Existencia de sistema informático que permita seguir las cobranzas online Informe diario de cobros y depósito de las sumas en cuentas fiduciarias dentro de 72 hs.