FATCA: LA VISIÓN DE LA BANCA

Transcripción

1 FATCA: LA VISIÓN DE LA BANCA Workshop Comité Legal de AmCham Ricardo Matte Eguiguren Gerente General 11 de diciembre de 2012

2 INDICE 1. Qué es FATCA, cuál es su objetivo y su status actual? 2. Nuestro diagnóstico 3. Consecuencias financieras de no cumplir y costos locales de implementación 4. Aspectos de mayor controversia 5. Rol de la Asociación de Bancos 6. En qué están los demás países latinoamericanos? 7. Conclusiones

3 1. QUÉ ES FATCA, CUÁL ES SU OBJETIVO Y SU STATUS ACTUAL? La Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) forma parte del «Hiring Incentives to Restore Employment Act (HIRE)», aprobada como ley por el Congreso de EE.UU. el 18 de marzo de Es una legislación que requiere a las Foreign Financial Institutions (FFIs) que tengan a U.S. Persons como clientes con saldos en sus cuentas sobre los US$ 50 mil, reportar al Internal Revenue Service (IRS) cierta información de ellos. El objetivo de FATCA es combatir la posible evasión fiscal de los contribuyentes norteamericanos en el exterior. Para ello se obligaría a las FFIs a celebrar un convenio con el IRS donde deberán cooperar y auxiliar al IRS en la identificación de los U.S. Persons que tengan cuentas o negocios en el extranjero. De lo contrario, a dichas FFIs y a las que no celebren un convenio- se les aplicarán retenciones del 30% a ciertos pagos de una fuente ubicada en los EE.UU. Según cálculos efectuados en el 2010 por un panel de expertos del Congreso de EE.UU., se estimó que FATCA le permitiría recaudar al IRS impuestos adicionales por US$ millones en 10 años.

4 1. QUÉ ES FATCA, CUÁL ES SU OBJETIVO Y SU STATUS ACTUAL? Conforme al FATCA, las partes afectadas serían: Instituciones Financieras Extranjeras (bancos, corredoras de bolsas, ciertas compañías extranjeras de seguros, fondos extranjeros de cobertura de riesgo, fondos extranjeros de capital privado, fondos mutuos, compañías fiduciarias, etc.) Instituciones Financieras Americanas o Agencias Americanas de Instituciones Financieras Extranjeras Sus clientes Todos los contribuyentes americanos que sean propietarios y/o beneficiarios de activos fuera de los Estados Unidos, sean ellas personas naturales (incluidas personas con doble ciudadanía) o jurídicas -incluyéndose en estas últimas a las sociedades no estadounidenses que no sean un FFI, pero de la cual un estadounidense sea dueño del voto o valor de más de un 10%, ya sea directa o indirectamente. Exentos: Gobiernos Extranjeros, Organizaciones Internacionales, Bancos Centrales, Sociedades que coticen regularmente en mercados reconocidos y otros con bajo riesgo de evasión fiscal (totalidad de excepciones aún pendiente)

5 1. QUÉ ES FATCA, CUÁL ES SU OBJETIVO Y SU STATUS ACTUAL? Concepto de «U.S. Person» para efectos fiscales, según la normativa norteamericana : Los ciudadanos estadounidenses Los residentes en los EE.UU.: Este concepto se determina según el número de días que una persona pase en ese país. Para ello, se aplica el denominado test de presencia sustancial: al menos 31 días en el año en curso; o bien, 183 días durante un período de 3 años, que incluye el año en curso, y los 2 inmediatamente anteriores (computo le da mayor relevancia al año actual). Los titulares de Green Cards (incluso si hubiera caducado). Las sociedades anónimas (Corporations) creadas en los EE.UU. Las sociedades de personas (Partnerships) creadas en los EE.UU. Las sucesiones y fideicomisos estadounidenses. Prácticamente toda persona nacida en los EE.UU. Las reglas comprenden incluso a personas con doble nacionalidad y aún cuando éstas sean contribuyentes en otro país. También se extiende a personas que han nacido fuera de los EE.UU., por el solo hecho de tener al menos padre o madre estadounidense.

6 Status de FATCA: 1. QUÉ ES FATCA, CUÁL ES SU OBJETIVO Y SU STATUS ACTUAL? Una propuesta inicial de reglamentaciones para FATCA fueron publicadas el 15 de febrero de El 15 de mayo hubo una audiencia en el Congreso de EE.UU. para discutirlas. Las reglamentaciones finales no han sido divulgadas (se habían anunciado para este trimestre). Dada la complejidad del tema, el Tesoro de EE.UU. ha optado por una estrategia de firmar acuerdos gobierno a gobierno, en vez de forzar la imposición de un modelo único, para así intentar asegurar el éxito de esta iniciativa. Este es un proceso en pleno desarrollo y en el cual el Tesoro ha estado flexibilizando sus exigencias iniciales. Lo que no está en cuestión es que el FATCA va si o si. En concordancia con lo anterior, el 24 de octubre pasado se aplazaron en 6 meses las fechas claves de cumplimiento. Enero 1, 2014: FFIs deben firmar contratos con el IRS y adoptar nuevos procesos para cuentas nuevas Julio 1, 2014: Empiezan las retenciones (en etapas) Marzo 31, 2015: Se comienza a reportar

7 2. NUESTRO DIAGNÓSTICO Las instituciones financieras que representamos como Asociación de Bancos quieren cumplir con esta ley, ya que coinciden con el propósito de la lucha contra la evasión fiscal, siempre que se respeten las leyes y regulaciones nacionales, que se resguarden los derechos de los usuarios y clientes del sistema, además de que no se produzcan alteraciones de mercado. Para Chile es muy difícil sustraerse de esta legislación estadounidense, dados los impactos que conllevaría su incumplimiento. Lo anterior no solo en los aspectos financieros, sino que también por sus implicancias de índole comercial y de inversiones con EE.UU, uno de los socios históricos principales de Chile, como la participación del país en el Acuerdo de Asociación Trans-Pacífico (TPP, en sus siglas en inglés), el bloque comercial más grande y ambicioso del mundo cuyo acuerdo se espera sea firmado en octubre de 2013 y que, entre otras cosas, será una oportunidad única para actualizar el NAFTA.

8 3. CONSECUENCIAS FINANCIERAS DE NO CUMPLIR Y COSTOS LOCALES DE IMPLEMENTACIÓN Lo único claro de FATCA es que sin un acuerdo intergubernamental y otras adecuaciones normativas y legales que permitan conciliar su aplicación con el derecho local, las instituciones que no suscriban un acuerdo bilateral con el IRS o que según criterio de las autoridades norteamericanas lo incumplan, se verán expuestas a sufrir la retención de hasta un 30% de todos los flujos provenientes de ese país, por concepto de intereses, dividendos, repatriación de capital invertido, etc. (un verdadero botón nuclear ). La institución que no quiera exponerse a ese riesgo, tendría que abstenerse de hacer operaciones con EE.UU., lo que en el escenario financiero global actual es a todas luces impracticable. Una supuesta marginación del FATCA llevaría aparejados importantes costos económicos indirectos, asociados a un potencial efecto reputacional negativo. Esto, ya que podría haber reparos o suspicacias sobre el tipo de actividades que la entidad marginada realiza, lo que podría llevar a otros agentes del mercado a no querer operar con ésta.

9 3. CONSECUENCIAS FINANCIERAS DE NO CUMPLIR Y COSTOS LOCALES DE IMPLEMENTACIÓN Dicho efecto indirecto podría implicar efectivamente la pérdida de oportunidades de negocios. Por ejemplo, perder las relaciones bancarias de corresponsalía, no poder financiar actividades de comercio exterior donde intervienen otros bancos, no poder hacer operaciones de derivados con bancos extranjeros, etc. De ahí que el riesgo de no someterse a la conformidad de FATCA se traduciría en un claro aislamiento y percepción de falta de transparencia, no solo de la institución afectada, sino que con eventuales efectos sobre el país, con el consecuente aumento en los spreads de riesgo para su financiamiento. Por otra parte, la implementación de FATCA a nivel de cada país e institución conlleva costos operacionales iniciales importantes, pues se deben desarrollar y poner en funcionamiento sistemas informáticos, procedimientos de registro y de reporte que no existen, además de conseguir el consentimiento de los clientes bancarios que sea posible identificar como US Person para la entrega de información sobre sus cuentas. De allí la importancia de avanzar en acuerdos que permitan una transición, para así disponer de los plazos y facilidades necesarias para efectuar esos cambios de manera oportuna y eficaz.

10 4. ASPECTOS DE MAYOR CONTROVERSIA Las exigencias impuestas por FATCA colisionan con una serie de leyes y normas internas, lo cual no es exclusivo de Chile. Consciente de esas dificultades, y como ya se indicó, EE.UU. está llevando a cabo negociaciones con diversos Estados, en orden a suscribir acuerdos intergubernamentales (IGAs, por su sigla en inglés) que permitan conciliar los conflictos entre ordenamientos legales, particularmente en temas de secreto bancario y la entrega de información. Los IGAs otorgan mayor flexibilidad, lo que alivia las cargas impuestas por FATCA. Entre las más relevantes, permiten liberarse de las obligaciones consistentes en : a) Reportar directamente al IRS; b) Cerrar las cuentas de los clientes que se nieguen a la entrega de su información (los denominados clientes recalcitrantes, respecto de los cuales no se ha obtenido renuncia al secreto bancario o no ha proporcionado información); c) Retener las rentas de aquellos clientes que califiquen como U.S. Person. Además, las FFIs de un país que suscriba un IGA (FATCA Partner) serán tratadas como cumplidoras de dicha legislación y por ende no estarán afectas a la retención del 30% de los flujos provenientes de EE.UU., eliminando así unos de sus principales riesgos. De esta forma, los IGAs pueden ser considerados como un paraguas legal que facilitarían cumplir con FATCA. Cabe destacar que el optar por esta vía, versus la negociación directa de cada institución con el IRS, no evita dejar de realizar algunos cambios legales internos.

11 5. ROL DE LA ASOCIACION DE BANCOS La Asociación de Bancos, contrató como asesor externo en el tema FATCA al abogado constitucionalista y ex Embajador de Chile en EE.UU. Arturo Fermandois, y creó un Grupo de Trabajo para coordinar la implementación de FATCA a nivel de la banca local, liderado por Miguel Bozo, del Banco de Chile. Colabora también activamente el Comité de Asuntos Jurídicos de la ABIF y el Fiscal de la Asociación, Juan Pablo Araya. En una primera etapa, se realizaron informes legales sobre las posibles modificaciones que requeriría la implementación de FATCA en Chile, además de varias rondas de reuniones con los asesores del Ministerio de Hacienda y funcionarios del Ministerio de RR.EE. Esto, con el objetivo básico de crear conciencia de la importancia de que el Gobierno de Chile se involucre en este tema. A fines de octubre último, integrantes del equipo de trabajo de la ABIF fueron recibidos en Washington por autoridades del Tesoro de Estados Unidos. Junto con darles a conocer nuestros planteamientos sobre FATCA y las dificultades que plantea su aplicación, se constató el prestigio y reconocimiento de Chile y su sistema bancario (la reunión coincidió con el anuncio del bono emitido por Chile de US$ millones a tasas históricas). Lo anterior quedó plasmado en el especial interés manifestado para que Chile sea parte del grupo de países de avanzada en esta materia y negociar así un IGA con Chile, acogiendo bajo éste gran parte de las inquietudes que existen en el ámbito de FATCA.

12 5. ROL DE LA ASOCIACION DE BANCOS Obviamente, la decisión de celebrar un acuerdo de este tipo corresponde exclusivamente a las autoridades chilenas, pero las ventajas que ello supone, además de la disposición expresada por los EE.UU. para seguir ese camino con Chile y el ejemplo de los países de la OCDE que han celebrado IGAs o están en vías de hacerlo, son aspectos que debiesen ser considerados al adoptarse esa definición.

13 6. EN QUÉ ESTÁN LOS DEMÁS PAÍSES LATINOAMERICANOS? A nivel latinoamericano existe preocupación sobre el tema, ya que los problemas e impactos asociados al FATCA son comunes. De allí que en todos los foros en que se ha abordado el asunto (por ejemplo, Felaban), se manifestado la necesidad de compartir información y abordarlo de manera cohesionada, con una activa colaboración público-privada. La relevancia de este tema en Latinoamérica se evidencia en el anuncio realizado el 19 de noviembre de la suscripción de un Acuerdo para mejorar el cumplimiento tributario internacional, incluido aquel respecto de FATCA, (una especie de IGA) entre el Tesoro de EE.UU. y el Ministerio de Finanzas y Crédito Público de México, país este último al igual que Chile, miembro de la OCDE. Dicho acuerdo se sumaría a los IGAs anteriormente celebrados por el Reino Unido y Dinamarca, todos quienes han visto en dichos instrumentos la forma de solucionar los problemas y desafíos que genera el FATCA. Seguramente veremos pronto novedades similares con varias otras naciones, ya que según la información oficial publicada por el Tesoro de EE.UU. el pasado 8 de noviembre, actualmente existiría una lista de 45 países (excluyendo a los 3 ya indicados) que se encuentran negociando o explorando la suscripción de un posible IGA. China es el gran ausente. En cambio Chile si está en esa lista, lo que sin duda debe ser bienvenido.

14 7. CONCLUSIONES Las instituciones financieras chilenas quieren cumplir con FATCA ya que comparten el objetivo de la lucha contra la evasión fiscal. Pero ello siempre que no se pasen a llevar las leyes chilenas, no se afecten los derechos de nuestros clientes y no se produzcan alteraciones de mercado. Comenzando en el 2014, a las instituciones que no cumplan con FATCA, además de sufrir una importante retención de ingresos, se les puede cerrar efectivamente el acceso al mercado financiero estadounidense. Lo anterior con graves consecuencias reputacionales no solo para la institución que incumple, sino que también para el país en su conjunto. De aquí que es clave el involucramiento del Gobierno, participando en el diseño de un paraguas legal, concretamente un IGA, que le permita a las instituciones afectadas concentrarse en las complejidades operacionales y de sistemas que significa FATCA, además de una razonable transición para su puesta en práctica. Esta es la posición oficial de la Asociación de Bancos.

15 FATCA: LA VISIÓN DE LA BANCA Workshop Comité Legal de AmCham Ricardo Matte Eguiguren Gerente General 11 de diciembre de 2012