Gobierno Corporativo en Europa: Introducción a la organización jurídica de la Empresa en la Unión Europea.

Transcripción

1 Gobierno Corporativo en Europa: Introducción a la organización jurídica de la Empresa en la Unión Europea. Elena Pérez Carrillo. CRGI. Universidad de Santiago de Compostela 15 noviembre 2013 Elena F Pérez Carrillo cc.- Licenciai Creative Commons 1

2 Gobierno corporativo : Organización (jurídica) de la empresa Administración y dirección Accionistas e inversores Control (supervisión, auditoria) Interés social, intereses, interesados Tipos de organización Etc. Enfoque europeo: libertades básicas <<<< EVOLUCIÓN HACIA UNA REGULACIÓN EUROPEA MáS COMPLETA? 2

3 Derecho Primario: Tratados PROHIBICION Art 49 TFUE) prohíbe las restricciones a la libertad de establecimiento de los nacionales de un Estado miembro, así como las restricciones a la apertura de agencias o establecimientos secundarios COORDINACIÓN Art 40 TFUE) exige que se alcance la libertad de establecimiento coordinando para hacerlas equivalentes las garantías exigidas para la protección de socios y de terceros RECONOCIMIENTO Art 54 TFUE) establece que las sociedades (derecho civil o mercantil), constituidas de conformidad con la legislación de un Estado miembro y cuya sede social, administración ac principal pa o centro de actividad principal se encuentre dentro de la comunidad quedan equiparadas a efectos de la libertad de establecimiento a las personas físicas nacionales de Estados. 3

4 Etapas 1.- Antecedentes Integración de tradiciones distintas en un ordenamiento supranacional 2.- Etapas 2.1 Fallido convenio de reconocimiento mútuo 2.2 Primera armonización- Éxitos y fracasos 23R 2.3 Reactivación ió o Plan de Acción de Servicios Financieros, 1999 o Plan de Modernización, 2003 o Simplificación y desregulación 2.4 Crisis y post crisis 2.5 Aspectos concretos Consejo Accionistas Figuras típicamente europeas (escasas) 2.6 Actualidad y perspectivas o Reformulación Diálogo transatlántico Regulación / Recomendaciones Re- regulación? 4

5 Antecedentes Distintasi tradiciones i jurídicas en Europa: obstáculos al desarrollo de las cuatro libertados básicas, en particular a libre circulación de personas y la libre prestación de servicios prestación transfronteriza t de servicios i derecho de establecimiento 5

6 Primera Etapa: EEUU: la Gran empresa es motor de desarrollo económico y social o Ordenamientos Estatales Delaware Model lact run to the bottom/ up o Ordenamiento Federal: SA y SEA. o Mercados de Valores: accionistas dispersos Europa: Heterogenieidad id d o Institucionalismo (Alemania,España...) o Contractualismo (Italia, Reino Unido) o Tradición ió ley imperativa nacional. o Financiación bancaria: accionistas concentrados Cierta tradición socializante o Europa " de los 6" falla el reconocimiento mútuo 6

7 Segunda Etapa: armonización y grandes directivas Publicidad, validez de los compromisos y nulidad de las sociedades de capital: primera Directiva Constitución tuc de la sociedad anónima, a, mantenimiento e to y modificaciones de su capital: segunda directiva Fusiones nacionales de sociedades anónimas: tercera directiva Escisiones nacionales de sociedades anónimas: sexta directiva Sociedad de responsabilidad limitada de socio único: duodécima directiva No hay acuerdo sobre 5 Directiva 7

8 Segunda Etapa: armonización y grandes directivas Cuentas anuales de las sociedades de capitales, cuarta directiva Cuentas consolidadas de las sociedades de capitales, séptima directiva Auditoría (régimen derogado de la antigua 8ª directiva) Regulación sectorial específica (S financieros): autorización, pasaporte único 8

9 Tercera etapa Movimiento GC / mercados de valores Movimiento RSE Plan de Acción de Servicios Financieros Plan de Modernización Plan de Simplificación 9

10 Tercera etapa. PASF Plan de Acción 1999 : origen de legislación y soft law Servicios de inversión Manipulación de Mercado Normas Contables Internacionales Folletos de emisión de Acciones Fondos de Pensiones SAE SCoopE OPAS Supervisión prudencial : Banca, Seguros, Valores cotizados, pasaporte único Conglomerados financieros 10

11 Tercera etapa. Modernización Plan de Acción 2003 Mejorar la información sobre las prácticas de gobernanza empresarial Refuerzo de los derechos de los accionistas Modernización del consejo de administración Coordinación de los Estados miembros para mejorar la gobernanza empresarial Mantenimiento y modificación del capital Grupos y pirámides Reestructuración y movilidad de las empresas La sociedad privada europea La Sociedad Cooperativa Europea y otras formas jurídicas de empresas Aumento de la transparencia de las formas jurídicas nacionales 11

12 Tercera Etapa: Gobierno Corporativo Buen Gobierno: códigos No hay necesidad de armonizar Si hay necesidad de referenciar Comply or explain li Responsabilidad social Corporativa

13 Tercera etapa. Simplificación Plan de acción de simplificación del entorno empresarial, 2007 Fusiones, escisiones Capital Social SRL socio único PYME Nuevas tecnologías 13

14 Cuarta etapa: Crisis y después Fusiones trasfronterizas Capital Social PYME Nuevas tecnologías Mayor supervisión de mercados de valores 14

15 II Aspectos concretos 15

16 Consejo de Administración: configuración Monista : Reino Unido, España Dualista: Alemania, Opcional: Portugal, Francia (1966), Austria, Paises Bajos, Luxemburgo, Finlandia (Soc Anónima Europea, Soc Cooperativa Europea) Aproximación Separación entre Presidente y Principal ejecutivo /otras figuras RE: Inversores Institucionales y después Código (Combined Code) Alemania: 2 años de espera (excepto voto cualificado de accionistas) Lead L d Director: RU, Suiza Comités del Consejo de Administración (monista) Auditoría (obligatorio para cotizadas, Directiva 2006/43/EC) Remuneración Nombramientos Consejeros independientes.- (Recomendación Comisión Europea 2005) Consejeros externos 16

17 Consejo de Administración e independientes Definición: sin vínculos con sociedad (trabajadores, consultor, etc.); o con un grupo de accionistas indefinición real? Capacitación Técnica. Recomendación comisión 2005 Walker Recommendations (RU, 2009) FTSI / otros índices y mercados de valores (recomendaciones) Reforma actual (sectorial, servicios financieros, ACC) Dedicación en tiempo Enron? 17

18 Consejo de Administración: Obligaciones Leyes nacionales, escasa legislación europea, jurisprudencia, códigos de conducta (expertos/ bolsas de valores/ expertos tutelados por Estado) Diligencia Vigilar, supervisar Informarse Lealtad Aplica generalmente la Business Judgement Rule jurisprudencia: EEUU, legislador: RU, Alemania, Suiza, Portugal No aplica en caso de WRONGFUL TRADING (Legislación: RU, Francia, España) No aprovechamiento de negocios de la sociedad Contratos con la sociedad No Información privilegiada (Directiva de Abuso de mercado 2003/5/CE Responsabilidad colegiada por las cuentas anuales ( Directiva 2006/46/CE) Remuneraciones (Recomendaciones Comisión ió 2004 y 2009) Secreto en las deliberaciones 18

19 Consejo de Administración y RSE Definición Interés Social -Reino Unido Portugal 2009 Participación en la adopción de decisiones de ciertos interesados Alemania: codeterminación de trabajadores (1966) Italia: Representación en Consejo de la minoría (20%) Diversidad de Género Noruega ( ) Otros paises (soft law) 19

20 Accionistas EEUU: Dispersión Shareholders s interest Decisión en Junta General- Absentismo Voting with their feet Progresiva incorporación ICT EU. Concentración Mayoría de Bloqueo Grupos Grandes empresas familiares INVERSORES INSTITUCIONALES, INVERSORES DE BLOQUEO, NUCLEO DURO MINORÍAS 20

21 Auditores Directiva 2006/43/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 17 de mayo de 2006, relativa a la auditoría legal de las cuentas anuales y de las cuentas consolidadas, por la que se modifican las Directivas 78/660/CEE y 83/349/CEE del Consejo y se deroga la Directiva 84/253/CEE del Consejo Independencia d Rotación buena reputación Autorización en Estado de Origen (reversible) Conocimientos (examen, eximible por carrera especializada) Formación práctica 3 años Registro de auditores y registro de sociedades de auditoría Ética, secreto profesional Directiva 2008/30/CE / cuentas consolidadas, por lo que se refiere a las competencias de ejecución atribuidas a la Comisión 21

22 Accionistas. Derechos y Protección minorías Dividendo Derechos no económicos Información Participación en la adopción de decisiones Nombramiento y destitución de miembros del Consejo Fusiones, adquisiciones Incremento y reducción de capital EEUU: intento de incrementar competencias de control? Europa: Directiva sobre determinados derechos de los Accionistas i Dificilil articulación ió 22

23 Accionistas. Responsabilidad? Tradición (teoría): levantamiento del velo Realidad (práctica) escasísimo recursorso a esta responsabilidad EEUU. Doctrina. Alguna jurisprudencia Europa Tunneling Creaming Ejercicio transfronterizo de Derechos. Cadenas intermediarios Progresiva incorporación ICT Responsabilidad por extracción de recursos. Francia Responsabilidad fiduciaria en el contexto de grupos. Alemania, 23

24 Accionistas. Responsabilidad? Tradición: levantamiento del velo EEUU. Doctrina. Alguna jurisprudencia Europa Responsabilidad por extracción de recursos. Francia Responsabilidad fiduciaria en el contexto de grupos. Alemania, 24

25 Sociedad Anónima Europea Reglamento del Consejo (CE) nº 2157/2001, de 8 de octubre de 2001, por el que se aprueba el estatuto de la Sociedad Anónima Europea. Directiva del Consejo 2001/86/CE, de 8 de octubre de 2001, por la que se completa el estatuto de la Sociedad Anónima Europea en lo que respeta a la implicación de los trabajadores. El registro y el fin de la liquidación de una sociedad europea se publican, a título informativo, en el Diario Oficial de la Unión Europea o o Sistema opcional de representación de trabajadores Sistema opcional de Órgano de Administración Cuatro formas de constitución de una sociedad anónima europea (SE): o o o o por fusión, (Sociedades anónimas de distintos Estados) por creación de una sociedad de cartera, (Sociedades anónimas y sociedades de Responsabilidad limitada) por creación de una filial común (cualquier ente de derecho público o privado) por la transformación de una sociedad anónima de Derecho nacional. 25

26 Sociedad Cooperativa Europea Reglamento (CE) nº 1435/2003, de 22 de julio de 2003, del Consejo relativo al estatuto de la sociedad cooperativa europea. Directiva 2003/72/CE del Consejo, de 22 julio de 2003, por la que se completa el estatuto de la sociedad cooperativa europea en lo que respecta a la implicación de los trabajadores. o o o o El registro y el fin de la liquidación se publican, a título informativo, en el Diario Oficial de la Unión Europea Sistema opcional de representación de trabajadores Sistema opcional de Órgano de Administración Formas de constitución de una sociedad anónima europea (SE): o Cinco personas físicas o Cinco personas físicas y sociedades, así como otras entidades jurídicas de Derecho público o privado o Fusión de cooperativas constituidas con arreglo al ordenamiento jurídico de un Estado miembro o Por transformación de una sociedad cooperativa 26

27 Gatekeepers. Ejemplo de las Agencias de calificación crediticia Reglamento (CE) nº 1060/2009 y reformas Normas estrictas de independencia y responsabilidad del órgano de administración Refrendadas previa verificación de las emitidas por agencias no europeas registradas en su país de origen Proceso de certificación Supervisadas por el Comité de responsables europeos de supervisión de valores 27

28 Actualidad y perspectivas Reformulación Diálogo Transatlántico Buen Gobierno Corporativo Códigos de Conducta Regulación o recomendaciones Libro Verde de Servicios Financieros Libro Verde de Gobierno Corporativo» Seguimiento 28

29 Actualidad yperspectivas.-p 2 Gobierno Corporativo: Consulta pública Simplificación; síntesis de respuestas Empresa Cerrada, propuesta de estatuto Legislación vigente Propuestas legislativas Diálogo transatlántico Como superaremos la crisis? 29

30 Fin, muchas gracias 15 noviembre 2013 Elena F Pérez Carrillo cc.- Licencia Creative Commons 30