LA COMERCIALIZACION DEL NOMBRE DE DOMINIO

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1 li;;; MÓNICA LASTIRI SANTIAGO, LA COMERCIALIZACION DEL NOMBRE DE DOMINIO Régimen jurídico Prólogo de César Giner Parreno Marcial Pons MADRID I BARCELONA I BUENOS AIRES 2014 I SÃO PAULO

2 Quedan rigurosamente prohibidas, sin la autorización escrita de los titulares dei «Copyright», bajo las sanciones establecidas en las leyes, la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier medio o procedimiento, comprendidos la reprografía y el tratamiento informático, y la distribución de ejemplares de ella mediante alquiler o préstamo públicos. 'Çi Mónica Lastiri Santiago MARCIAL PONS EDICIONES JURÍDICAS Y SOCIALES, S. A. San Sotero, MADRID 12' (91) ISBN: Depósito legal: M Fotocomposición: Francisco Javier Rodríguez Albite Impresión: ELECÉ, INDUSTRIA GRÁFICA, S. L. Polígono El Nogal Río Tiétar, Algete (Madrid) MADRID, 2014

3 ÍNDICE PRÓLOGO... AGRADECIMIENTOS... GLOSARIO DE ABREVIATURAS INTRODUCCIÓN... CAPÍTULO I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES PARA EL ES TUDlO JURÍDICO DEL NOMBRE DE DOMINIO APARICIÓN DE LOS NOMBRES DE DOMINIO li. CATEGORIZACIÓN DEL NOMBRE DE DOMINIO EN EL DNS Los nombres de domínio de primer nivel genéricos Los nombres de dominio de prime r nível geográficos Los nombres de dominio de segundo nível (Second Levei Domain) A. Domínios de segundo nivel que incorporan derechos protegidos. 27 B. Domínios de segundo nivel que incorporan denominaciones genéricas o descríptivas Internationalized Domain Names (IDN) Nuevos nombres de domínio de primer nivel genéricos III. LA REALIDAD IGNORADA DE LOS NOMBRES DE DOMINIO EI nombre de domínio como fenómeno social EI nombre de dominio corno fenómeno económico EI comercio de los nombres de dominio A. Modelo de negocio basado en nombres de domínio a) Compraventa de nombres de dominio genéricos o descriptivos. 38 a') Domaining b') El nacímiento dei domaining B. Parking de domínios C. «Desarrollo» de domínios

4 348 ÍNDICE LOS.MERCADOS PRIMARIO Y SECUNDARIO DE NOMBRES DE DOMINIO Mercado primario de nombres de dominio Mercado secundario de nombres de domínio V. BALANCE DE LOS INTERESES INVOLUCRADOS EN LA EXPAN SIÓN DE LOS NOMBRES DE DOMINIO... CAPÍTULO 11. LA COLISIÓN CON LAS MARCAS COMO ORIGEN DE UNA DISCIPLINA JURÍDICA SOBRE LOS NOMBRES DE DOMINIO. r. PLANTEA.MIENTO DE LA PROBLEMÁTICA JURÍDICA DEL NOM BRE DE DO.MINIO n. EL CONFLICTO ENTRE LAS.MARCAS Y LOS NOMBRES DE DO.MINIO... IH. I. EI término cybersquatter y su influencia en el establecimiento de un régimen jurídico referente a los nombres de dominio Las distintas manifestaciones dei cybersquatting A. Typosquatting B. Clickfarming C. Domain tasting LA APLICACIÓN DE NOR.MAS DEL DERECHO DE MARCAS E;.J' LA RESOLUCIÓ;.J' DE CO;.J'TROVERSIAS ENTRE LAS MARCAS CON LOS NOMBRES DE DOMI;.J'IO Los primeros pasos en la lucha contra el cybersquatting A. La Lanham Act B. La Federal Trademark Dilution Act La expansión dei Derecho de marcas a Internet. La Anticybersquattíng Consumer Protection Act... A. Las deficiencias de la ACPA La aplicación de las normas dei Derecho de marcas a los conflictos entre marcas y nombres de domínio en el Derecho espanol A. El Derecho espanol y el cybersquatting B. La aplicación de remedios jurídicos tradicionales a los conftictos entre nombres de domínio y marcas en Espana LA REGULACIÓN JURÍDICA DE LOS CO;.J'FLICTOS ENTRE MAR CAS Y NOMBRES DE DOMINIO COMO BASE DE LAS FUENTES ;.J'ORMATIVAS DEL ;.J'OMBRE DE DOMINIO La privatización y descentralización dei DNS El camino a la normativa para la resolución de controversias relativas a nombres de domínio La Política Uniforme de Resolución de Conftictos como primer instrumento «jurídico» internacional relativo a los nombres de dominio A. Elementos principales de la UDRP B. EI sistema sustantivo de la UDRP C. EI procedimiento establecido para la UDRP

5 ÍNDICE EI segundo proceso de la OMPI relativo a los nombres de domínio Los inconvenientes de la UDRP como régimen jurídico de los nombres de dominio V. LA REGULACIÓN NACIONAL DE LOS NOMBRES DE DOMINIO: LOS CCTLD.ES Y.EU VI. 1. El régimen jurídico dei cctld.es A. El camino para la elaboración de una regulación jurídica relativa a los nombres de dominio bajo el cctld.es. La disposición adi- cional decimosexta de la Ley de Marcas de B. La Ley 34/2002, de 11 de julio. de Servicios de la Sociedad de la Información y dei Comercio Electrónico (LSSICE), como fuente inspiradora de la regulación sobre nombres de dominio... C. EI Plan Nacional de Nombres de Domínio aprobado por la Orden CTE/662/2oo D. EI Plan Nacional de Nombres de Dominio aprobado por la Orden ITC/1542/2005, de 19 de mayo Los nombres de dominio bajo el código.eu LAS NUEVAS POLÍTICAS EN EL SISTEMA DE NOMBRES DE DO MINIO Mecanismos de protección de derechos correspondientes a los nuevos gtld... A. EI Pre (TLD) Delegation Dispute Resolution Procedure (procedimiento de controversias para la etapa previa a la adjudicación)... B. Post-Delegation Dispute Resolution Procedures (procedimientos de solución de disputas posdelegación) Mecanismos de protección de derechos correspondientes a los dominios de segundo nivel A. La Trademark Clearinghouse B. El Uniform Rapíd Suspension Syslem (Sistema Uniforme de Suspensión Rápida) Aciertos y desaciertos en las nuevas políticas de ICANN CAPÍTULO m. EL NOMBRE DE DOMINIO COMO OBJETO DE NE GOCIO JURÍDICO... I. LA APTITUD DEL NOMBRE DE DOMINIO PARA CONSTlTUIRSE EN OBJETO DE NEGOCIO JURÍDICO LA «ADQUISICIÓN» DEL NOMBRE DE DOMINIO La adquisición originaria dei nombre de dominio La adquisición derivada dei nombre de dominio m. LA TRANSMISIÓN DEL NOMBRE DE DOMINIO EI sistema de transmisión de la propiedad en el Derecho espanol La delimitación de la compraventa dei nombre de dominio EI contenido dei contrato de compraventa de nombres de domínio A. Las obligaciones dei cedente dei nombre de domínio r32 143

6 350 ÍNDICE a) Obligación de entrega b) Deber de infornlación c) Obligaciones de garantía d) Otras obligaciones B. Las obligaciones dei cesionario dei nombre de dominio a) Pago dei precio pactado en ei contrato a') EI pago parcial b') Escrow agem o tercero de confianza La mercantilidad dei contrato de. compraventa dei nombre de dominio EI Régimen jurídico aplicable ai contrato de compra venta de nombre de dominio LA PROBLEMÁTICA DEL EFECTO TRASLATIVO DEL CONTRATO DE COMPRA VENTA DEL NOMBRE DE DOMINIO EI tratamiento dei nombre de dominio como derecho de propiedad por parte de la UDRP EI tratamiento dei nombre de domínio como derecho de propiedad por parte dei Plan de Domíníos vigente Las deficiencias dei contrato de compra venta como modo de transmisión dei nombre de dominio CAPÍTULO NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE DE DOMI NIO. PLANTEAMIENTO DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL... I. EL CONCEPTO JURíDICO «TRADICIONAL» DEL NOMBRE DE DO MINTO LAS TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA JURíDICA DEL NOMBRE DE DOMINIO Teoría que compara el nombre de dominio con los números telefónicos Teoría que considera que el derecho sobre un nombre de domínio deriva de un contrato de prestacíón de servidos A. El nombre de domínio como un derecho contractual en la jurisprudencia estadounidense a) EI caso Umbro /nternationa/lnc. v / Canada Inc. y Network So/utions Inc b) Caso Dorer v. Are/ B. EI nombre de domínio como un derecho contractual en América Latina Teoría que considera a los nombres de dominio como un derecho de propíedad... A. El significado dei caso Kremen v. Cohen en la consideradón dei nombre de dominio como derecho de propiedad... a) EI análisis dei Tribunal dei Distrito Norte de California y dei Tribunal Federal de Apelaciones dei Noveno Circuito de Estados Unidos

7 ÍNDICE 351 a') Tort ofconversion b') El Tribunal dei Distrito Norte de California c') EI Tribunal de Apelaciones dei Noveno Circuito de Estados Unidos B. EI nombre de dominio como derecho de propiedad per se en el Derecho estadounidense a) Commonwealth of Kentucky v. 141 Internet Domain Names. 210 b) El caso rojadirecta.com y rojadirecta.org c) EI caso de freecreditscore.com C. EI nombre de dominio como derecho de propiedad per se en el Derecho en América Latina... D. EI nombre de dominio como derecho de propiedad per se en el Derecho en Europa Tesis que considera ai nombre de dominio como un derecho de uso Tesis que considera ai nombre de dominío como un signo distintivo m. CRÍTICA GENERAL A LAS TEORÍAS PREDOMINANTES SOBRE LA NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE DE DOMINIO I. Objeciones a la consideración dei nombre de dominio como signo distintivo sui generis A. La función distintiva dei nombre de dominio B. EI aspecto comercial dei nombre de dominio a) La denominación incorporada en el nombre de domínio de segundo nivel b) La necesidad de que el nombre de dominio esté activo c) EI requerimiento de que el contenido dei website sea co- Inercial Objeciones a la consideración dei nombre de dominio como derecho de propiedad per se.... APORTACIÓN DE LAS DISTINTAS POSTURAS ACERCA DE LA NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE DE DOMINIO CAPÍTULO V. EL NOMBRE DE DOMINIO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD Y COMO BIEN JURÍDICO DIGITAL I. LA IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DE LA NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE DE DOMINIO... li. LA DOBLE NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE DE DOMINIO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD Y COMO BIEN JURÍDI CO DIGITAL EI nombre de dominio como atributo de la personalidad A. Los atributos de la personalidad B. La diferencia entre atributo y derecho de la personalidad C. Atributos de la personalidad en el entorno digital a) La cuestión ele la conectividad b) La cuestión de la ielentificación

8 352 ÍNDICE D. EI valor patrimonial dei nombre de dominio a) EI nombre civil y el nombre de dominio b) La denominación social y el nombre de dominio EI nombre de dominio como bien jurídico digital A. Consideraciones generales a) Los bienes jurídicos como objeto de derechos b) Los bienes y los derechos B. EI bien jurídico digital C. La necesidad de una nueva categoría de bienes intangibles D. La diferencia entre bienes inmateriales y bienes digitales a) Los bienes inmateriales I b) Los bienes digitales E. Clasificación de los bienes digitales a) Bienes digitales no excluyentes b) Bienes digitales excluyentes m. HACIA UN NUEVO DERECHO SOBRE EL NOMBRE DE DOMINIO 295 I. El derecho de propiedad en el nombre de dominio A. La importancia de obtener Ia propiedad dei nombre de domínio La disociación dei nombre de domínio dei derecho de marcas EI nombre de domínio como e-property EL DERECHO DE CONTROL SOBRE EL NOMBRE DE DOMINIO Y LAS CONSECUENCIAS DE SU APLICACIÓN I. Preliminar EI derecho de contro! EI derecho de control aplicado ai nombre de dominio EI contenido dei derecho sobre el nombre de dominio Las facultades dei titular dei nombre de domínio La acreditación dei control dei titular sobre el nombre de domínio BIBLIOGRAFÍA