Indice General. PARTE PRIMERA Capítulo Unico

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1 Indice General PARTE PRIMERA Capítulo Unico 1. La tutela penal. Necesidad de un bien jurídico protegido Distintas funciones del bien jurídico protegido El bien jurídico tutelado en la Ley Penal Tributaria Estructura de la Ley Penal Tributaria según el bien jurídico protegido Título I : Delitos tributarios Delitos tributarios propiamente dichos Evasión simple y agravada. Obtención fraudulenta de beneficios fiscales La apropiación indebida de tributos Delitos contra el patrimonio estatal de naturaleza tributaria: aprovechamiento indebido de subsidios y obtención fraudulenta de beneficios fiscales Título II: Delitos contra los recursos de la seguridad social Evasión simple y agravada Apropiación indebida de recursos Comparación entre las figuras de los títulos I y II Título III: Delitos fiscales comunes Insolvencia fiscal fraudulenta Simulación dolosa de pago Alteración dolosa de registros Título IV : Disposiciones generales Agravante por la calidad de las personas intervinientes Agravante por la cantidad de personas intervinientes Agravante por la clase de colaboración prestada Asociación ilícita fiscal...14 PARTE SEGUNDA Título I Delitos Tributarios Artículos 1º, 2º, 3º, 4º y 6º de la Ley Capítulo I EVASION SIMPLE 1. Texto legal, art. 1º L.P.T Elementos objetivos del tipo...17 XV

2 2.1. La acción prohibida Evasor y deudor. Concepto y diferencias La figura de la evasión como garantía de la prohibición de la prisión por deudas consagrada en la Constitución Nacional Estructura de la figura Evasión por acción o por omisión Formas de fraude enumeradas en la ley: Declaraciones engañosas. Ocultaciones maliciosas. Carácter ejemplificativo El ardid y el engaño. Importancia. Concepto El error en la administración como resultado de la acción o como fin buscado por el autor Idoneidad del ardid Omisión de presentar las declaraciones juradas: Importancia de la cuestión El problema en las fuentes La doctrina española La jurisprudencia en España La doctrina nacional La jurisprudencia nacional Nuestra opinión. Análisis sistemático y constitucional: atipicidad La elusión. Diferencias con la evasión Tributos comprendidos Monto evadido Límite legal Naturaleza: Condición de punibilidad o elemento objetivo del tipo Importancia y consecuencias prácticas de la cuestión Determinación por la Jurisprudencia Determinación por la doctrina.método aconsejado Condición de punibilidad: Concepto, función y naturaleza Exclusión de la condición objetiva de punibilidad por su vinculación con el ámbito subjetivo del delito Exclusión de la condición objetiva de punibilidad por la propia ley Exclusión por el principio constitucional de culpabilidad Conclusión Cálculo de la suma evadida Período anual y por cada tributo por separado Exclusión de intereses o multas por mora Delito residual. Exclusión. Principio de bagatela Elementos subjetivos del tipo Dolo: concepto XVI

3 3.2. Exclusión del dolo. Introducción El error del contribuyente como causa excluyente del delito Encuadre fiscal equivocado Error sobre el monto de la evasión Error excusable o inexcusable. Irrelevancia Prueba del error Antijuridicidad Concepto. Causas que la excluyen. Introducción Aplicación al Delito Tributario Estado de necesidad. Concepto. Requisitos Elección del mal menor. Valor de los bienes en conflicto Quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo. Competencia excluyente de terceros evasores Una solución posible Culpabilidad Concepto. Introducción. Causas que la excluyen Error de prohibición Quiebra. Continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo Estado de necesidad disculpante Consumación y tentativa Consumación Tentativa. Principio de ejecución Actos preparatorios impunes. Intención de evadir. Atipicidad Unidad y pluridad de delitos Multiplicidad de tributos evadidos y de períodos fiscales. Concursos. Exclusión del delito continuado Clasificación del delito Delito de resultado o de pura actividad Nuestra opinión: delito de resultado propiamente dicho Delito instantáneo o de estado, o delito permanente Pena aplicable Ejecución condicional, probation, juicio abreviado y excarcelación Diferencias con otras figuras penales Con la defraudación a una administración pública Con el lavado de dinero Con la defraudación del art. 46 de la ley Exclusión del doble encuadramiento Capítulo II EVASION AGRAVADA 1. Texto legal, art. 2º L.P.T Relación entre la figura simple y las agravadas Sistema adoptado en la ley Elementos objetivos del tipo...81 XVII

4 2.1. Agravante por el mayor monto evadido Texto legal Mayor monto evadido. Límite legal Naturaleza del monto de la evasión Consecuencias prácticas Cálculo del monto Evasión comprensiva de varios ejercicios consecutivos. Delito continuado o reiterado Agravante por la intervención de persona o personas interpuestas y por el perjuicio causado Texto legal Intervención de persona interpuesta. Monto evadido La razón del agravamiento Tercero interpuesto: persona física o jurídica Monto de la evasión Naturaleza. Consecuencias Cálculo del monto de la evasión Evasión comprensiva de varios ejercicios consecutivos. Delito continuado o reiterado Elemento subjetivo exclusivo de esta agravante Agravante por la utilización fraudulenta de beneficios fiscales y por el perjuicio causado Texto legal Utilización fraudulenta de beneficios fiscales y el monto de la evasión La razón del agravamiento Beneficios fiscales comprendidos. Imprecisión de la ley Delimitación por la doctrina Nuestra posición Exclusión de los reintegros, recuperos y devoluciones Monto de la evasión Naturaleza. Consecuencias Cálculo del monto de la evasión Evasión comprensiva de varios ejercicios consecutivos. Delito continuado o reiterado Relación entre el ardid y el monto de la evasión. Diferencia con las otras agravantes Elementos subjetivos de los tipos agravados Introducción. Tipo objetivo y tipo subjetivo Dolo. Elementos. Conocimiento y voluntad Delito tributario: únicamente por dolo. Exclusión de la culpa o negligencia El error del contribuyente como causa excluyente del dolo. Error de tipo Encuadre fiscal incorrecto Error en el cálculo del monto de la evasión Error evitable o inevitable. Irrelevancia Prueba del error XVIII

5 Delito subyacente en los casos de error Antijuricidad y culpabilidad Concepto de antijuridicidad. Causas de justificación Estado de necesidad justificante Culpabilidad concepto. Causa que la excluyen. Error de prohibición directo o indirecto Inevitabilidad del error Estado de necesidad disculpante Aplicación al delito tributario Casos: quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo. Competencia excluyente de terceros evasores. Elección del mal menor. Remisión Consumación y tentativa. Principio de ejecución. Actos preparatorios impunes Pena aplicable Ejecución condicional, probation, juicio abreviado y excarcelación Capítulo III APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE SUBSIDIOS 1. Texto legal, art. 3º L.P.T Elementos objetivos del tipo La acción típica Maniobras defraudatorias en perjuicio del Fisco. Similitud y diferencias con la evasión Similitud con la estafa del art. 172 del Código Penal Diferencias con la estafa. Naturaleza y destino de los fondos defraudados La estructura de la figura del art. 3º El ardid requerido en el art. 3º Idoneidad del ardid y las facultades de control del Fisco El silencio, la simple mentira y la invocación de derechos inexistentes Causalidad entre el ardid y el desprendimiento Objeto de la tipicidad Subsidios. Concepto. Naturaleza Reintegros, recuperos, y devoluciones. Carácter de la enumeración de la ley Exclusiones: Repetición del impuesto mal pagado. I.V.A. exportación. Exenciones. Atipicidad El monto del perjuicio Límite legal. Naturaleza Cálculo del monto. Subsidios correspondientes a tributos diferentes XIX

6 Maniobra única y pluralidad de ejercicios. Delito continuado o reiterado Elementos subjetivos del tipo Dolo El error del contribuyente como causa excluyente del dolo y del delito Error sobre los subsidios o el monto Error evitable e inevitable. Irrelevancia Prueba del error Antijuridicidad Concepto. Causas de justificación Estado de necesidad justificante. Concepto. Requisitos Aplicación al delito tributario Casos: quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo.competencia excluyente de terceros evasores. Elección del mal menor. Remisión Culpabilidad Concepto. Causas que la excluyen Error de prohibición. Directo o indirecto Inevitabilidad del error Estado de necesidad exculpante Aplicación al Derecho Penal Tributario Quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo Nuestra opinión Consumación y tentativa Pena aplicable Ejecución condicional, probation, juicio abreviado y excarcelación Capítulo IV OBTENCION FRAUDULENTA DE BENEFICIOS FISCALES 1. Texto legal, art. 4º L.P.T Introducción Delitos de resultado y delitos de peligro Delitos de peligro abstracto y delitos de peligro concreto La evasión y el aprovechamiento indebido de subsidios como delitos de resultado La obtención fraudulenta de beneficios fiscales como delito de peligro La obtención fraudulenta de beneficios fiscales como delito de resultado. Nuestra opinión Elementos objetivos del tipo La acción típica. Estructura de la figura Diferencias y semejanzas con el aprovechamiento indebido de subsidios XX

7 Maniobras defraudatorias El ardid requerido Idoneidad del ardid y las facultades de control del Fisco El silencio, la simple mentira y la invocación de derechos inexistentes La omisión Causalidad entre el ardid y la prestación Objeto de la tipicidad Beneficios fiscales comprendidos. Carácter de la enumeración de la ley Concepto de exención, desgravación, diferimiento, liberación, reducción, reintegro Repetición del impuesto mal pagado. I.V.A. de exportación. Tipicidad Elementos subjetivos del tipo Dolo El error del contribuyente como causa excluyente del dolo y del delito Error sobre los beneficios fiscales enumerados en la norma Error evitable e inevitable. Irrelevancia Prueba del error Antijuridicidad y culpabilidad Aplicación al delito tributario Antijuridicidad. Concepto. Causas de justificación Estado de necesidad justificante. Concepto. Requisitos. Casos Culpabilidad Concepto. Causas que la excluyen Error de prohibición directo o indirecto Requisitos del error Estado de necesidad exculpante Supuestos Quiebra, continuidad de la empresa, preservación de la fuente de trabajo Consumación y tentativa Consumación Tentativa Relación con la figura del art. 3º Pena aplicable Ejecución condicional, probation, juicio abreviado y excarcelación XXI

8 Capítulo V APROPIACION INDEBIDA DE TRIBUTOS 1. Texto legal, art. 6º L.P.T Análisis sistemático. Inexistencia de ardid o engaño. Delito de omisión Elementos objetivos del tipo La acción típica Introducción. Delitos de pura omisión. Concepto Presupuestos La conducta ordenada. Sujetos comprendidos Fuente de la obligación. Ley o decreto. Inconstitucionalidad La conducta prohibida. Plazos para el cumplimiento Exigencia de una efectiva retención. Falta de fondos Incumplimiento de la obligación de actuar como agente de retención o percepción. Inexistencia de delito Imposibilidad de realizar la conducta ordenada. División de funciones Monto del tributo retenido Naturaleza Determinación Por período mensual Períodos consecutivos. Delito continuado o concurso de delitos Por cada tributo por separado Elementos subjetivos del tipo Dolo Error de tipo. Ignorancia sobre los plazos o el monto del tributo. Disposición equivocada de los fondos. Remisión Antijuricidad Concepto. Causas de justificación Estado de necesidad justificante. Presupuestos de viabilidad Casos: quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo. Competencia excluyente de terceros evasores. Elección del mal menor. Remisión Culpabilidad Concepto Causas que excluyen la culpabilidad: error de prohibición directo o indirecto. Estado de necesidad disculpante Aplicación en el ámbito penal tributario Casos: quiebra, continuidad de la empresa, preservación de la fuente de trabajo. Remisión Consumación y tentativa Pena aplicable Ejecución condicional, probation, juicio abreviado y excarcelación XXII

9 Título II Delitos relativos a la Seguridad Social Artículos 7º, 8º, y 9º de la Ley Capítulo I INTRODUCCION 1. Introducción Concepto de seguridad social Fuentes: Constitución Nacional. Pactos internacionales Bien jurídico protegido. Estructura del título. Figuras delictivas Estructura del título Capítulo II EVASION SIMPLE PREVISIONAL 1. Texto legal, art. 7º L.P.T Elementos objetivos del tipo La acción típica Evasor y deudor. Diferencias Estructura de la figura El ardid o engaño Idoneidad del ardid El error en la administración como resultado o como finalidad buscada por la conducta ardidosa Remisión El monto evadido Límite legal.condición de punibilidad o elemento objetivo del tipo Importancia y consecuencias prácticas de la cuestión Nuestra opinión. Remisión Obligación previsional comprendida. Aportes y contribuciones Determinación del monto: base del cálculo. Remuneración Período computable Períodos mensuales consecutivos. Delito continuado. Concurso ideal de delitos o evasión reiterada Elementos subjetivos del tipo Dolo. Concepto. Elementos Exclusión del dolo. Error de tipo El error del contribuyente sobre las normas que rigen el Sistema de la Seguridad Social y sobre el monto de la evasión Error excusable o inexcusable. Irrelevancia. Prueba del error Consumación y tentativa XXIII

10 4.1. Consumación Tentativa Principio de ejecución y actos preparatorios Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación Diferencias con la Ley Capítulo III EVASION AGRAVADA PREVISIONAL 1. Texto legal, art. 8º L.P.T Relación con la figura de la evasión simple Agravante por el mayor monto evadido Texto legal La acción típica Naturaleza del monto de la evasión Determinación del monto Agravante por la intervención de personas interpuestas y por el monto de la evasión Texto legal La acción: testaferros y aumento del monto de la evasión Razones del agravamiento Persona interpuesta: física o jurídica El monto Naturaleza Determinación Períodos Períodos consecutivos. Delito continuado. Concurso de delitos Intervención de varios prestanombres Relación entre el monto de la evasión y la interposición de terceros Elementos subjetivos del tipo Dolo: concepto Exclusión del dolo. Error de tipo El error del contribuyente sobre las normas que rigen el Sistema de la Seguridad Social, sobre el monto de la evasión y la interposición del tercero Error excusable o inexcusable. Irrelevancia. Prueba del error Elemento subjetivo exclusivo del inc. "b": la finalidad de la conducta. Ultraintención del autor Consumación y tentativa. Principio de ejecución y actos preparatorios. Remisión Consumación Tentativa Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación XXIV

11 Capítulo IV APROPIACION INDEBIDA DE RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL 1. Texto legal, art. 9º L.P.T Introducción Diferencia con la evasión Delito de omisión Elementos objetivos del tipo La acción típica La conducta ordenada Objeto de la obligación Sujetos comprendidos Fuente de la obligación. Acuerdo entre partes. Ley o decreto. Inconstitucionalidad La conducta prohibida. Término para el cumplimiento. Plazo mixto y acumulativo Monto de los recursos omitidos Límite legal Determinación. Período mensual Percepción y retención en un mismo mes y vencimiento en diferentes meses Períodos mensuales consecutivos. Delito continuado. Concurso de delitos Recursos de diferente clase. Empleador y otros agentes de retención o percepción Naturaleza jurídica Situación típica Exigencia de una efectiva retención o percepción. Falta de fondos Incumplimiento de la obligación de actuar como agente de retención o percepción. Inexistencia de delito Imposibilidad de realizar la conducta ordenada. División de funciones Elementos subjetivos del tipo Dolo Error de tipo. Ignorancia sobre los plazos o sobre el monto del recurso omitido. Disposición equivocada de los fondos. Remisión Consumación y tentativa Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación Comparación con la figura del art. 173 inc. 2º del Código Penal. Agentes de retención o percepción XXV

12 Capítulo V ANTIJURICIDAD Y CULPABILIDAD 1. Introducción Antijuricidad Concepto. Causas de justificación Estado de necesidad justificante. Presupuestos de viabilidad Casos: quiebra, continuidad de la empresa y preservación de la fuente de trabajo.competencia excluyente de terceros evasores. Elección del mal menor. Nuestra solución. Remisión Nuestra opinión Culpabilidad Concepto Causas que excluyen la culpabilidad Error de prohibición directo e indirecto Estado de necesidad disculpante Aplicación en el ámbito penal tributario Casos: quiebra, continuidad de la empresa, preservación de la fuente de trabajo. Remisión Título III Delitos Fiscales Comunes Artículos 10, 11 y 12 de la Ley Capítulo I CONTENIDO Contenido Capítulo II INSOLVENCIA FISCAL FRAUDULENTA 1. Texto legal, art. 10 L.P.T Elementos objetivos del tipo La acción típica. Modos comisivos El resultado de la acción El tiempo de la acción Naturaleza y objeto del proceso Sujeto activo Elementos subjetivos del tipo Dolo. Error de tipo Requisitos. Objeto del error. Evitablidad Consumación y tentativa XXVI

13 4.1. Sentencia anterior Sentencia posterior Nuestra opinión Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación Concurso de delitos: relación con la insolvencia fraudulenta del art. 179 segundo párrafo del Código Penal Capítulo III SIMULACION DOLOSA DE PAGO 1. Texto legal, art. 11 L.P.T Elementos objetivos del tipo La conducta prohibida La acción típica El ardid o engaño Idoneidad del ardid y las facultades de control del Fisco El engaño como resultado o finalidad Causalidad entre el ardid y la simulación de pago Objeto del delito Sujeto activo Sujeto pasivo de la acción Elemento subjetivo del tipo Dolo El error de tipo como causa excluyente del dolo y del delito Error evitable e inevitable. Irrelevancia Prueba del error Consumación y tentativa Pena aplicable Comparación con otras figuras de la Ley Penal Tributaria y del Código Penal Con la evasión Con otros delitos del Código Penal Capítulo IV ALTERACION DOLOSA DE REGISTROS 1. Texto legal, art. 12 L.P.T Elementos objetivos del tipo La conducta prohibida La acción típica Medios comisivos Objeto del delito Sujeto activo XXVII

14 3. Elemento subjetivo Dolo El error del sujeto activo como causa excluyente del dolo y del delito Error evitable e inevitable. Irrelevancia Prueba del error Elemento subjetivo especial Consumación y tentativa Delito de peligro Delito de resultado Consumación Tentativa Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación Comparación con otras figuras de la Ley Penal Tributaria y del Código Penal Encuadre típico múltiple Concurso de leyes Concurso de delitos Título IV Disposiciones generales Artículos 13 y 15 de la Ley Capítulo I CONTENIDO 1. Contenido Agravantes comunes Introducción Capítulo II AGRAVANTE POR LA CALIDAD DE LOS SUJETOS INTERVINIENTES 1. Texto legal Justificación y fundamento Concepto de funcionario y empleado público Ejercicio u ocasión Carácter de la intervención Inaplicabilidad de la agravante a los otros partícipes La escala. Pena aplicable XXVIII

15 Capítulo III AGRAVANTE POR LA CLASE DE COLABORACION PRESTADA. RESPONSABILIDAD DE LOS PROFESIONALES CONTABLES 1. Texto Legal Fundamento de la agravante Naturaleza y alcance de la norma Críticas a las tesis del tipo autónomo y de la agravante general Categorización de la norma como tipo de participación agravada y de modificación parcial del Código Penal Alcance de la disposición La acción típica El objeto de la acción Sujeto activo Elemento subjetivo Pena aplicable Capítulo IV AGRAVANTE POR EL NUMERO DE PERSONAS INTERVINIENTES 1. Texto legal Justificación y fundamento El número de personas intervinientes Clase de intervención Alcance de la agravante. Ambito de aplicación Elemento subjetivo Pena aplicable. Inconstitucionalidad de la figura Capítulo V ASOCIACION ILICITA FISCAL 1. Texto legal Antecedentes Bien jurídico protegido Exclusión de la tranquilidad pública Exclusión de la Hacienda Pública Elementos objetivos La acción típica Formar parte XXIX

16 Asociación u organización Permanencia El objeto del acuerdo Pluralidad de delitos Comisión y facilitación Habitualidad Formas calificadas de asociación licita fiscal Elemento subjetivo Cuestiones constitucionales comprometidas. Inconstitucionalidad de la figura Ausencia de bien jurídico lesionado. Principio de lesividad Indefinición de la conducta descripta en el tipo. El principio de legalidad o tipicidad del art. 18 de la Constitución Nacional Desproporcionalidad de la pena Una solución posible. Nuestra propuesta Pena aplicable Ejecución condicional. Probation. Juicio abreviado y excarcelación Título V Exención de prisión. Excarcelación Actuales tendencias liberatorias Capítulo I RESTRICCION A LA LIBERTAD DE LA PERSONA IMPUTADA POR INFRACCIONES A LA LEY Libertad durante el proceso como regla constitucional Histórica posición restrictiva sobre la libertad cautelar Los jueces Los legisladores "Delitos no excarcelables", una especie en extinción Antecedentes internacionales, de referencia obligatoria Jurisprudencia nacional Fundamentos de la regla constitucional Estándares procesales Estándares constitucionales La interpretación del Art. 316 del C.P.P.N. en clave constitucional La regla constitucional y los tribunales tributarios en lo penal Excepciones a la regla (procedencia del encarcelamiento preventivo) Epílogo XXX