LEV-PROH Nº

Transcripción

1 DIVISIÓN DE CONTRATACION ADMINISTRATIVA Al contestar refiérase Al No LEV-PROH Nº CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. San José, a las nueve horas del dos de noviembre del dos mil diez RESULTANDO Se conocen diligencias presentadas por el señor Alberto Fonseca Pinilla, mayor de edad, casado, empresario, portador de la cédula de identidad Nº , en su condición de presidente con facultades de apoderado generalísimo sin límite de suma de la empresa APEX MÉDICA Sociedad Anónima, con cédula jurídica , tendentes a obtener, de parte de este órgano contralor, el levantamiento de la prohibición que establecen los artículos 22 y 22 bis de la Ley de la Contratación Administrativa, para poder participar válidamente en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan los diferentes órganos y entidades de la Administración Pública CONSIDERANDO I. Que el artículo 22 bis, inciso a) de la Ley de la Contratación Administrativa (LCA) dispone que están inhibidos de participar, directa o indirectamente, como oferentes en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan las instituciones sometidas a esa ley a) El presidente y los vicepresidentes de la República, los ministros y los viceministros, los diputados a la Asamblea Legislativa, los magistrados propietarios de la Corte Suprema de Justicia y los del Tribunal Supremo de Elecciones, el contralor y el subcontralor generales de la República, el procurador general y el procurador general

2 2 adjunto de la República, el defensor y el defensor adjunto de los habitantes, el tesorero y el subtesorero nacionales, así como el proveedor y el subproveedor nacionales. En los casos de puestos de elección popular, la prohibición comenzará a surtir efectos desde que el Tribunal Supremo de Elecciones declare oficialmente el resultado de las elecciones. (Subrayado agregado) A la vez, los inciso h) e i) del mismo artículo 22 bis de la LCA extienden esa prohibición a sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive y a las personas jurídicas en las cuales el cónyuge, el compañero, la compañera o los parientes indicados en el inciso anterior, sean titulares de más de un veinticinco por ciento (25%) del capital social o ejerzan algún puesto de dirección o representación II. Que el artículo 23 de la LCA dispone que la prohibición expresada en los incisos h) e i) del artículo anterior, podrá levantarse a) Cuando se demuestre que la actividad comercial desplegada se ha ejercido por lo menos un año antes del nombramiento del funcionario que origina la prohibición. /b) En el caso de directivos o representantes de una persona jurídica, cuando demuestren que ocupan el puesto respectivo, por lo menos un año antes del nombramiento del funcionario que origina la prohibición. /c) Cuando hayan transcurrido al menos seis meses desde que la participación social del pariente afectado fue cedida o traspasada, o de que este renunció al puesto o cargo de representación. Mediante el trámite que se indicará reglamentariamente, la Contraloría General de la República acordará levantar la incompatibilidad III. Que en concordancia con lo dispuesto en la citada ley, el artículo 22 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa (RLCA) indica que La incompatibilidad generada por la prohibición dispuesta por los incisos h) e i) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa, será levantada por la Contraloría General de la República mediante resolución motivada, cuando las personas allí descritas demuestren que se dedican, en forma habitual, a desarrollar la misma actividad o función potencialmente objeto de una contratación administrativa, por lo menos un año antes del surgimiento del supuesto de la prohibición

3 3 IV. Que en la gestión presentada, el señor Alberto Fonseca Pinilla, indica ser sobrino de la señora Clotilde Fonseca Quesada, con cédula de identidad , quien actualmente ostenta el cargo de Ministra de Ciencia y Tecnología. Manifiesta; además que su hermano el señor Mauricio Fonseca Pinilla también sobrino de la señora Ministra, y la señora Rosario Pinilla Calderón, cuñada de la señora Clotilde Fonseca Quesada, son también funcionarios y accionistas de APEX MÉDICA S.A V. Que de la información aportada y la obtenida por prevención de este Despacho, se desprende lo siguiente: 1) Que la empresa Apex Médica S. A cédula jurídica , tiene un plazo de vigencia desde el 4 de setiembre de 1989 y hasta el 4 de setiembre de (Ver certificación registral de fecha 4 de octubre de 2010, número , aportada en autos). 2) Que dicha empresa se encuentra inscrita en el Registro Público con el objeto de ejercer la agricultura, industria y comercio, podrá comprar, vender, hipotecar, pignorar, poseer y disponer de bienes y derechos y rendir fianzas y garantías, así como realizar cualquier acto lícito (ver certificación registral de fecha 4 de octubre del 2010, número , aportada en autos). 3) Que el señor Alberto Fonseca Pinilla indica en su gestión que la empresa Apex Médica S.A. se dedica a la importación y distribución de implementos médicos utilizando la vía licitatoria, y es proveedor de éstos a la Caja Costarricense de Seguro Social, Hospitales y Clínicas descentralizadas de la Institución. (Ver nota fechada 23 de setiembre de 2010) 4) Que fueron aportadas copias de documentos donde se acredita que la empresa Apex Médica S. A. ha vendido implementos médicos, al menos a partir del año (Ver copias de contrato y orden de compra aportadas en autos). 5) Que los señores: Alberto Fonseca Pinilla, cédula de identidad desde el 3 de octubre de 1995 es presidente con facultades de apoderado generalísimo sin límite de suma de la empresa Apex Médica S.A. y tiene la representación judicial y extrajudicial de dicha empresa. La señora Rosario Pinilla Calderón, cédula de identidad desde el 3 de octubre de 1995 es la tesorera con facultades de apoderada generalísima sin límite de suma de la empresa Apex Médica, y tiene la representación judicial y extrajudicial de dicha empresa. Los mencionados personeros pueden actuar en forma separada o conjunta, (ver

4 4 certificación registral de fecha 4 de octubre de 2010, número , aportada en autos). 6) Que la empresa Apex Médica Sociedad Anónima tiene un capital social de veinte millones de colones, dividido en dos mil acciones comunes y nominativas de diez mil colones cada una. Los dueños de las acciones son el señor Alberto Fonseca Pinilla cédula de identidad , quien posee mil cuatrocientas cuarenta acciones; y el señor Mauricio Fonseca Pinilla cédula de identidad , quien posee quinientas sesenta acciones (ver certificación notarial de fecha 11 de octubre del 2010 aportada en autos). 7) Que los señores Alberto Fonseca Pinilla cédula de identidad , y Mauricio Fonseca Pinilla, cédula de identidad , son hijos de Francisco José Fonseca y Rosario Beatriz Pinilla. Que la señora Clotilde Augusta Fonseca Quesada, cédula de identidad es hija de Francisco Fonseca C y Carmen Quesada. Que el señor Francisco José Fonseca Quesada es hijo de Francisco Fonseca C y Carmen Quesada. Asimismo la señora Rosario Pinilla Calderón aparece casada con el señor Francisco José Fonseca Quesada. (Ver certificaciones del Registro Civil de fechas 11 y 21 de octubre de 2010, aportadas en autos). 8) Que la señora Clotilde Fonseca Quesada fue nombrada como Ministra de Ciencias y Tecnología mediante Acuerdo N 001-P, del 8 de mayo de 2010 (ver publicación en La Gaceta No. 88 del 11 de mayo del 2010). 9) Que la prohibición de participar en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan las distintas instituciones que conforman la Administración Pública y que afecta a la empresa Apex Médica S.A. surge porque: a) Alberto Fonseca Pinilla, cédula , es presidente de la empresa y apoderado generalísimo sin límite de suma, tiene la representación judicial y extrajudicial de dicha empresa, además posee mil cuatrocientas cuarenta acciones de esa empresa, y es sobrino de la señora Clotilde Fonseca Quesada, cédula quien es actual Ministra de Ciencia y Tecnología. b) Mauricio Fonseca Pinilla, cédula , y que posee quinientas sesenta acciones de la empresa Apex Médica S. A., es sobrino de la señora Clotilde Augusta Fonseca Quesada, quien es actual Ministra de Ciencia y Tecnología. c) Rosario Pinilla Calderón, cédula de identidad , quien ocupa el cargo de tesorera y tiene la representación judicial y extrajudicial de la empresa Apex

5 5 Médica S. A, es cuñada de la señora Clotilde Augusta Fonseca Quesada, quien es actual Ministra de Ciencia y Tecnología VI. Lo que interesa determinar para que proceda el levantamiento de la incompatibilidad, entre otras cosas, es que la persona o empresa afectada se dedique en forma habitual, por lo menos un año antes del surgimiento del supuesto de prohibición, a desarrollar la actividad potencialmente objeto de una contratación administrativa. Ahora bien, según lo acreditado ante este Despacho, la empresa Apex Médica S.A. fue constituida el 4 de setiembre de 1989 y se desarrolla actividades comerciales relacionadas con la importación y distribución de implementos médicos, y en lo que atañe a este caso, a ser proveedor de dichos implementos médicos para la Caja Costarricense de Seguro Social, desde al menos el año Siendo que la señora Clotilde Fonseca Quesada fue declarada Ministra de Ciencia y Tecnología en mayo de 2010, queda demostrado que la empresa Apex Médica S.A. se ha dedicado al ejercicio de actividades comerciales relacionadas con la venta de implementos médicos con sobrada antelación al plazo establecido de un año antes del surgimiento del supuesto de inhibición. Por otra parte, se ha acreditado que el nombramiento de los señores Alberto Fonseca Pinilla, como Presidente y de la señora Rosario Pinilla Calderón, como tesorera, se dio en el año 1995, por lo que queda demostrado que han ocupado esos puestos, por más de un año antes del nombramiento de la señora Clotilde Fonseca como Ministra. Además, el señor Alberto Fonseca Pinilla, en nota de 13 de octubre de 2010, señala: La señora Clotilde Fonseca Quesada no tienen (sic) acciones ni ha tenido acciones de Apex Médica S. A. Ni como directivo ni como representante. Una vez que ha sido acreditado lo antes expuesto, resulta procedente otorgar el levantamiento de la prohibición en cuestión para que dicha empresa pueda participar válidamente como oferente en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan diferentes órganos y entidades de la Administración Pública dentro del campo de ser proveedor de implementos médicos VII. El levantamiento de la incompatibilidad que se está otorgando, lo es únicamente para APEX MÉDICA Sociedad Anónima, con cédula jurídica y surte efectos solamente para los concursos en los que la apertura de ofertas, sea posterior a la hora y

6 6 fecha de la presente resolución, por lo que no puede interpretarse, de ninguna forma, que este órgano contralor esté avalando la posibilidad de participar de la empresa Apex Médica S.A. en procedimientos de contratación administrativa anteriores a esta resolución POR TANTO SE RESUELVE: De conformidad con lo expuesto y lo que disponen los artículos 22 bis, incisos a), h) e i); y 23 de la Ley de Contratación Administrativa y 22 de su Reglamento, levantar la prohibición que afecta a la empresa Apex Médica S.A., cédula jurídica , para que, a partir de la hora y fecha de la presente resolución, pueda participar válidamente en los procedimientos de contratación administrativa que dentro del campo de la representación, distribución y venta de implementos médicos, sean promovidos por los diferentes órganos y entidades de la Administración Pública NOTIFÍQUESE Licda. Marlene Chinchilla Carmiol Gerente Asociada Licda. Berta María Chaves Abarca Abogada Fiscalizadora BMC/ymu Ci: Archivo Central NI: 18090, 19764, 20476, G: