DIVISIÓN DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA. 26 de julio, 2012 DCA-1732

Transcripción

1 DIVISIÓN DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA Al contestar refiérase al oficio Nº de julio, 2012 DCA-1732 Doctora Rosa María Villalobos Rodríguez Directora General a.i. HOSPITAL NACIONAL PSIQUIÁTRICO Estimada señora: Asunto: Se devuelve sin autorización, por no requerirla, la cesión de la orden de compra No , correspondiente al procedimiento de contratación directa No. 2009CD promovido por el Hospital Nacional Psiquiátrico para la adquisición de atunes y sardinas. Damos respuesta a su oficio DG de fecha 9 de julio del año en curso, mediante el cual solicita la autorización de esta Contraloría General para ceder la orden de compra No para el suministro de atunes y sardinas, la cual fue suscrito por el Hospital Nacional Psiquiátrico y la empresa Constela S.A., producto de la contratación directa 2009CD Como fundamento de su solicitud, menciona el artículo 209 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa. I. Antecedentes y justificaciones de la solicitud: De conformidad con la documentación que consta en el expediente administrativo, se desprende lo siguiente: 1. Que el Hospital Nacional Psiquiátrico promovió la contratación directa No, 2009CD para la adquisición de atunes y sardinas enlatados. (ver el cartel en los folios 27 al 35 del expediente administrativo). 2. Que mediante el oficio DAF de fecha 19 de enero del 2010, la Licenciada Sandra Ruiz Abril, Directora Administrativa Financiera del Hospital Nacional Psiquiátrico adjudicó la contratación directa No. 2009CD a la empresa Constela S.A., cédula jurídica (ver folio 143 del expediente administrativo).

2 2 3. Que producto de dicha contratación, El Hospital Nacional Psiquiátrico emitió la orden de compra continua No de fecha 15 de febrero del 2010, la cual tenía una vigencia de un año y prorrogable hasta por tres períodos iguales de un año a juicio de la Administración. (ver folio 154 del expediente administrativo). 4. Que mediante el oficio SCA de fecha 16 de febrero del 2010, la Administración le comunicó a la empresa contratista que la orden de compra continua No regía a partir del 18 de febrero del 2010 y hasta el 17 de febrero del Posteriormente, mediante el oficio SCA de fecha 3 de febrero del 2011, la Administración le comunicó a la empresa contratista una primera prórroga de la orden de compra, la cual regía desde el 18 de febrero del 2011 hasta el 17 de febrero del Finalmente, mediante el oficio SCA de fecha 15 de febrero del 2012, la Administración le comunicó a la empresa contratista una segunda prórroga de la orden de compra, la cual rige desde el 18 de febrero del 2012 hasta el 17 de febrero del (ver folios 156, 166 y 250 del expediente administrativo) 5. Que mediante oficio de fecha 21 de febrero del 2011, el señor Manrique Constela Umaña, apoderado generalísimo sin límite de suma de la empresa Constela S.A., solicitó al Área de Gestión de Bienes y Servicios del Hospital Nacional Psiquiátrico la autorización para ceder los derechos y obligaciones de la contratación directa 2009CD , y de la orden de compra No a la empresa Ciamesa S.A. En dicho oficio el señor Constela Umaña explica los motivos de la sesión del contrato en los siguientes términos: El suscrito Manrique Costela Umaña, cédula de identidad # , apoderado generalísimo sin límite de suma de Constela S.A. cédula jurídica # y Ciamesa S.A. cédula jurídica # , le comunico que por un acuerdo comercial entre las compañías indicadas y dado que Constela S.A. no va a continuar con la distribución de los productos en referencia a la Contratación Directa 2009CD , contrato # le comunicamos que a partir del 01 de marzo de 2011, Ciamesa S.A. será la empresa que asuma la distribución de todos los productos comercializados por el grupo a nivel nacional./ En razón de lo anterior y atendiendo a lo estipulado en el artículo # 209 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa cesión por mutuo acuerdo le solicitamos la autorización respectiva para la cesión a favor de Ciamesa S.A. (ver folio 169 del expediente administrativo). 6. Que mediante la resolución administrativa No. DAF de fecha 17 de mayo del 2012, los señores Rodolfo Quesada Muñoz, en calidad de Sub Administrador del Hospital y Victor Navarrete Acosta, en calidad de Director General del Hospital Nacional Psiquiátrico, autorizaron la cesión de la orden de compra continua No asociada a la Contratación Directa 2009CD por atunes y sardinas, adjudicada originalmente a la empresa Constela S.A., a la empresa Ciamesa S.A. (ver folios 321 al 323 del expediente administrativo). 7. Que mediante el oficio AL de fecha 3 de mayo del 2012, el Licenciado Heriberto Arias Mora, coordinador de la Oficina Asesoría y Gestión Legal del Hospital Nacional Psiquiátrico realizó una serie de observaciones a la cesión de la orden de compra continua No , y mediante el oficio AL de fecha 14 de junio del 2012 el mismo funcionario dio por subsanadas la prevenciones realizadas al contrato de cesión, pudiendo continuarse con el procedimiento. (ver folios 307 al 311 y 337 del expediente administrativo).

3 3 8. Que el 26 de junio del 2012, los señores Edwin Acuña Ulate, en calidad de Director Administrativo Financiero del Hospital Nacional Psiquiátrico y Manrique Constela Umaña, en calidad de Apoderado Generalísimo sin límite de suma de la empresa Ciamesa S.A., suscribieron un contrato de cesión de la orden continua No , con fundamento en el artículo 209 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa. (ver folios 349 y 350 del expediente administrativo). II. Criterio de la División: La cesión de los derechos y obligaciones de las contrataciones administrativas se encuentra regulada en el artículo 36 de la Ley de Contratación Administrativa, el cual establece lo siguiente: LIMITES DE LA CESIÓN. Los derechos y las obligaciones del contratista no podrán cederse sin la autorización previa y expresa de la Administración contratante, por medio de acto debidamente razonado. Cuando la cesión corresponda a más de un cincuenta por ciento (50%) del objeto del contrato, se requerirá autorización previa de la Contraloría General de la República. En ningún caso la cesión procederá en contra de las prohibiciones establecidas en el artículo 22 de esta Ley. En relación con dicha norma, el artículo 209 de su Reglamento dispone que: Los derechos y obligaciones derivados de un contrato en ejecución o listo para iniciarse, podrán ser cedidos a un tercero, siempre que no se trate de una obligación personalísima. En todo caso la cesión debe ser autorizada por la Administración mediante acto debidamente razonado, en el que al menos analizará: a) Causa de la cesión. b) El cumplimiento por parte del cesionario de las principales condiciones legales, técnicas y financieras solicitadas en el cartel. c) Que el cesionario no esté afectado por alguna causal de prohibición. d) Ventajas de la cesión de frente a resolver el contrato. e) Eventuales incumplimientos del cedente hasta el momento y medidas administrativas adoptadas. Si la cesión excede el cincuenta por ciento del objeto contractual, independientemente del avance en su ejecución, deberá ser autorizada por la Contraloría General de la República, quien resolverá dentro del décimo día hábil una vez presentada la solicitud. La petición de la Administración deberá contener como mínimo la solicitud formulada por el cedente; aceptación del cesionario y cualquier documentación que resulte pertinente en relación con sus condiciones, cartel y resolución motivada de la Administración. El cesionario queda subrogado en todos los derechos y obligaciones que corresponderían al cedente y este quedará libre de todas las obligaciones con la Administración. En el supuesto de que la cesión genere modificaciones contractuales éstas seguirán los procedimientos comunes establecidos al efecto.

4 4 De conformidad con las normas citadas, se desprende que la Administración, en ciertos casos particulares, puede autorizar que un contratista ceda sus derechos y obligaciones a un tercero, eso sí, siempre que se cumpla con ciertos requisitos. Además, esta decisión compete exclusivamente a la Administración contratista, y sólo en caso de que la cesión sea superior a un 50% requiere, adicionalmente, de la autorización de esta Contraloría General. Ahora bien, con respecto al tema de la autorización de la cesión de contratos hemos de indicar que esta División adoptó una posición que consiste en que requieren autorización de la Contraloría General de la República únicamente las cesiones de contratos en donde la contratación que se desea ceder haya sido refrendada por este órgano contralor. En este sentido, mediante el oficio No (DCA-3994) del 14 de diciembre de 2006 se indicó lo siguiente: Conviene indicar que esta Contraloría General tiene competencia como jerarca impropio en función de una cierta cuantía, cuantía que además, determina en principioel tipo de procedimiento ordinario que se trate, salvo que sea un procedimiento especial autorizado. En esa tesitura, esta oficina no sería competente para impartir autorizaciones de cesión de derechos y obligaciones originadas en licitaciones para las cuales es la propia entidad la que adjudica, imparte aprobación interna y conoce y resuelve todas las demás incidencias que sufra la contratación administrativa. En consecuencia, como regla de principio, esta Contraloría General conocería de las cesiones de contratos en que se alcance el porcentaje indicado en el artículo 36 de la Ley de Contratación Administrativa y 39 de su Reglamento General (regulado en el numeral 209 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa RLCA vigente a partir de enero de 2007), siempre y cuando el contrato en cuestión haya sido refrendado por esta oficina. (el subrayado no es del original) En el caso bajo análisis, ha quedado acreditado que el Hospital Nacional Psiquiátrico promovió la contratación directa 2009CD para la compra de atunes y sardinas enlatados, y que dicha contratación fue adjudicada a la empresa Constela S.A. mediante el oficio DAF de fecha 19 de enero del También ha quedado acreditado que dicha contratación no fue remitida para trámite de refrendo ante esta Contraloría General, sino que fue formalizada a lo interno de la Institución mediante la orden de compra No de fecha 15 de febrero del Dicha orden de compra actualmente se encuentra vigente, ya que la Administración emitió una segunda prórroga la cual rige hasta el 17 de febrero del Entonces, con fundamento en el criterio expuesto en el citado oficio No del 14 de diciembre de 2006, es criterio de este Despacho que el Hospital Nacional Psiquiátrico no requiere de la autorización de la Contraloría General para proceder con la cesión de la orden de compra No aquí mencionada, en el tanto ha quedado acreditado que dicha orden de compra y la contratación directa 2009CD que la originó no contaron con el trámite de refrendo contralor.

5 5 Por lo tanto, se devuelve la presente gestión sin trámite, y se advierte que la autorización de la cesión de los derechos y obligaciones de la orden de compra No es un aspecto que le compete en forma exclusiva a esa Administración, quien deberá acreditar y asegurarse que se mantengan las condiciones bajo las cuales se seleccionó al contratista, de manera que no se desmejoren las condiciones legales, técnicas y financieras con la propuesta de modificación. Asimismo, esa Administración debe constatar y dejar acreditado en el expediente que el nuevo contratista no se vea afectado por los supuestos de prohibición regulados en la Ley de Contratación Administrativa ni se encuentra sancionado para contratar con la Administración en los términos del artículo 215 del reglamento a dicha ley. Atentamente, Lic. Elard Gonzalo Ortega Pérez Gerente Asociado MSc. Celina Mejía Chavarría Abogada Fiscalizadora Adjunto: expediente administrativo 2009CD CMCH/chc NI: NN: (DCA-1732) G: