Los Derechos del Niño en el marco de la evolución del Derecho Internacional de los Derechos Humanos

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Gloria Rojo Herrero
hace 8 años
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1 Los Derechos del Niño en el marco de la evolución del Derecho Internacional de los Derechos Humanos Dr. Javier Palummo Fundación Justicia y Derecho palummo@gmail.com Montevideo, 20 de agosto de 2007

Javier Palummo Fundación Justicia y Derecho www.

2 Prehistoria e historia de la construcción social de la infancia Ariès en su obra El niño y la vida familiar en el antiguo régimen (1988) desarrolla su tesis principal: la infancia es un invento o un descubrimiento ocurrido entre fines del siglo XVII e inicios del XVIII. Esta etapa de descubrimiento marca el tránsito de indiferenciación del niño y el adulto a la creación de un régimen especial para los niños.

descubrimiento ocurrido entre fines del siglo XVII e inicios del XVIII.

3 La matriz tutelar Jacques Donzelot (1979) analiza la transformación en público y estatal de un espacio hasta entonces visualizado como eminentemente privado: la familia. Donzelot comienza refiriéndose al interés de médicos, administradores y militares en disciplinar y educar a las familias a fin de salvaguardar a los bastardos y destinarlos a tareas nacionales.

Donzelot comienza refiriéndose al interés de médicos, administradores y militares en

4 La construcción local: las trampas de la barbarie José Pedro Barrán (1990)- en forma análoga a Arièsrefiere al descubrimiento del niño. En la época bárbara adultos y niños convivían y protagonizaban la vida social. Mientras que en la época civilizada el niño pasará a ser visto como un ser diferente. De la indiferenciación que implicaba también convivencia, se pasará a la diferenciación y el apartheid, todo ello, sin embargo en aras del amor y la vigilancia (Barrán, 1990b, p. 101).

Mientras que en la época civilizada el niño pasará a ser visto como un ser diferente.

5 La evolución de un modelo normativo Las personas menores de 18 años se encuentran en la enumeración de sujetos incapaces que realiza nuestro C.C.. Los impúberes son considerados absolutamente incapaces y los menores adultos que se encuentran bajo la patria potestad, son calificados como relativamente incapaces. La patria potestad, al igual que la tutela y la curatela, ha sido considerada tradicionalmente como un instituto protector de los incapaces.

C.. Los impúberes son considerados absolutamente incapaces y los menores adultos que se encuentran bajo la patria

6 La situación irregular En la sociedad civilizada, la familia y la escuela cumplen un rol de reproducción de la categoría infancia. Pero no todos los niños han tenido ni tienen acceso a estas instituciones. Los que quedan por fuera de ellas son los excluidos de la infancia: los menores. Para ellos fue necesaria la construcción de una instancia específica y de una ideología de control y socialización: el juez de menores y la doctrina de la situación irregular.

Los que quedan por fuera de ellas son los excluidos de la infancia: los menores.

7 El origen del derecho de menores El derecho de menores se originó en EEUU, en un contexto de empobrecimiento masivo de las clases populares, donde buena parte los niños pertenecientes a los estratos más bajos eran criados fuera de los ámbitos normales de socialización y control Esto condujo a la instalación, en Illinois en 1899, de el primer tribunal especial para menores de la historia El tratamiento indiferenciado de "menores" abandonados-delincuentes

fuera de los ámbitos normales de socialización y control Esto condujo a la instalación, en Illinois en 1899, de el

8 El pacto social de la modernidad y los derechos humanos El pacto social de la modernidad se puede considerar como un pacto de exclusión, a pesar del potencial universal, fue un pacto entre individuos del género masculino, adultos, blancos y propietarios para excluir del ejercicio de la ciudadanía a mujeres, niños, personas de color y desposeídas, es decir, propietarios de nada más que de su fuerza de trabajo.

del género masculino, adultos, blancos y propietarios para excluir del ejercicio de la ciudadanía a

9 El impacto del derecho internacional de los derechos humanos. El sistema universal. La Declaración Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas de 1948 En 1966 se aprobaron el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales La Convención sobre los Derechos del Niño de las Naciones Unidas de 1989.

aprobaron el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de

10 El Sistema Interamericano de Protección de los Derechos Humanos Instrumentos Interamericanos de Protección de la Niñez Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Convención Americana sobre Derechos Humanos Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Pará) Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas Normas de Derecho Internacional Privado Órganos de Protección del Sistema Comisión Interamericana de Derechos Humanos Corte Interamericana de Derechos Humanos

de San Salvador) Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Pará) Convención Interamericana sobre

11 La Convención sobre los Derechos del Niño La CDN: razones que la justifican La aprobación en 1989 implica el inicio de un importante cambio en la concepción de la infancia Expresión de un consenso universal Consagra un marco mínimo de reconocimiento de derechos a los niños, en el que deben inscribirse las legislaciones y las prácticas de los países que la han ratificado

un consenso universal Consagra un marco mínimo de reconocimiento de derechos a los niños, en

12 Estructura Preámbulo Principios Catálogo de derechos Mecanismos de monitoreo, control y difusión. Suscripción y vigencia

13 Principios No discriminación Interés superior del niño Protección Autonomía progresiva Participación y expresión Convivencia familiar

14 No discriminación Aplicación igualitaria (2.1) Protección de la discriminación (2.2) Entre los niños (24, 28) Entre niños y adultos Genero: CEDAW En el ámbito educativo: UNESCO

15 Interés superior del niño Principio de prioridad Satisfacción de los derechos y no la particular visión de padres y autoridades Función interpretativa Regla para resolver conflictos

16 Protección Art Protección del bienestar Art. 27. Nivel de vida Protección de cualquier forma de perjuicio a ese nivel de vida. Arts. 19, 20, 25, 32, 33, 34, 35, 37 y 40 (los dos últimos relativos al sistema penal) Exigibilidad y restitución de derechos

17 Autonomía progresiva El respeto de la dignidad humana Evolución de las facultades Ejercicio de alteridad Ejercicio de los derechos

18 Participación y expresión Derecho a ser oído (artículo 12) Derecho a la expresión e información (13, 17) Reunión y asociación (15) Conciencia, pensamiento y religión (14)

19 Convivencia familiar Orientación y dirección dirigida a la satisfacción de los derechos Responsabilidad de los padres No interferencia del Estado Estado que promueve y protege Reunión de la familia CDN, artículos 5, 16, 9, 18, 20 y 27

No interferencia del Estado Estado que promueve y protege

20 Un nuevo marco jurídico para la protección Reconocimiento de su personalidad Protección en tanto sujeto de derechos (reconocimiento de la libertad como ausencia de interferencia, como ausencia de dependencia y como autorealización) La plenitud en el ejercicio de los derechos es parte de la protección (art. 5 CDN)

ausencia de interferencia, como ausencia de dependencia y como

21 Sistema mixto: autoprotección por el ejercicio de los derechos y heteroprotección Relaciones paterno filiales: obligaciones en beneficio del niño (18.1) Las instituciones deben fundamentar la limitación de la capacidad de obrar Deben justificar la heteroprotección El autoejercicio en la regla en materia de derechos humanos y derechos fundamentales

22 Criterios Edad establecida por ley (genérica o específica) Capacidad natural de ejercicio Madurez intelectual o emocional Primacía de la gradual autonomía volitiva que permita pasar de la heteroprotección a la autoprotección Asumir un margen de riesgo de error: igual que en un adulto

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