DE: SUPERINTENDENTE DE SERVICIOS SANITARIOS

Transcripción

1 Superintendencia de Servicios Sanitarios Moneda 673, Piso 7 Oficina Concepción Oficina Puerto Montt Código Postal: Caile ; in Martin No 880. Pedro Montt No 72, Teléfono: Block 8 - Oficina 103 Piso 2 - Oficina 203 Fax: Teléfono: (04 1 ) Teléfono: (065) Santiago, Chile. Fax: (04 1 ) Fax: (065) sissqsiss.cl Conceoción. Chile. Puerto Montt. Chile. e-maii: concepcion@siss.cl e-maii: ptornontt@siss.cl ORD.: NO (carta certificada) ANT.: Su carta A.M./047 de 15 de diciembre del DE: SUPERINTENDENTE DE SERVICIOS SANITARIOS A : SR. GERENTE GENERAL AGUAS MAGALLANES S.A. MAT.: Contrato de asesoría técnica entre Aguas Nuevas S.A. y Aguas Magallanes S.A. SANTIAGO,,.,,-,P- qanqr. d i,;?,>,,l.] \,j rlb!s. Acuso recibo de su carta del antecedente, en la que acompaña un borrador de contrato en cuya virtud Aguas Nuevas S.A. prestará asesoría en diversas materias a su filial Aguas Magallanes S.A. Cabe agregar que dicha asesoría se prestará del mismo modo a sus filiales Aguas Araucanía S.A. y Aguas del Altiplano S.A. Sobre el particular y considerando los beneficios que siguen de la unificación de criterios de administración y operación así como el desarrollo conjunto de las actividades que especifica el contrato anexo, esta Superintendencia autoriza su celebración, sin perjuicio de la obligación de remitir una copia del mismo una vez suscrito y las consideraciones indicadas seguidamente. Se previene que, dada las características del contrato, sus efectos y por aplicación de lo dispuesto en el artículo 8" del DFL MOP 70188, la mayor eficiencia que produce la utilización de unos mismos activos por los referidos prestadores y el desarrollo de actividades conjuntas, serán aspectos que, en su caso, habrá de considerarse en las tarificaciones de dichas empresas sanitarias. Por otra parte, el contrato que se propone, no podrá significar poner limitaciones o trabas al cumplimiento del instructivo, o de sus modificaciones, sobre información de ingresos y costos, con sus correspondientes desgloses, actualizado mediante oficio SlSS No De esta manera, Aguas Magallanes S.A. derivado de la condición de esta contratación deberá hacer el desglose de los montos facturados de acuerdo a las partidas indicadas por la Superintendencia en su mencionado instructivo,

2 considerando particularmente los conceptos de costos como la depreciación, gastos financieros y otros que conceptualmente por estar contemplados en otras variables, corresponde omitir en la estimación de gastos eficientes de la empresa modelo, según el DFL MOP N" Asimismo, se deja constancia que la presente autorización es sin desmedro de las facultades de fiscalización contenidas en la ley No , con especial atención a su artículo 27". Finalmente, hago notar a Ud., que las consideraciones expuestas en los dos párrafos precedentes, conjuntamente con las que formula su solicitud, son las que sirven de sustento a la conformidad que da el presente oficio. Saluda atentamente a Ud., JUAN ~Du~~íió :;r?,lci\jlrt!\iiedlfca SUPERINTENDEN TF DE SERVICIOS SkNl74RIC)S - Sr. Gerente General Aguas Magallanes S.A. - Fiscalía - Of. de Partes SlSS OFICIO-SINERGIA-A MAGALLANES

3 Santiago, Diciembre 15 de 2004 A. M/ Señor Juan Eduardo Saldivia Medina Superintendente de Servicios Sanitarios Moneda 673 piso 70 PRESENTE Ref.: Solicita autorización oara celebración contrato de Asesoría Técnica Y Servicios Profesionales que se indican. Muy señor nuestro: 1.- Como es de su conocimiento, el consorcio denominado'"~~uas Nuevas" participó en el proceso de licitación pública de transferencia del derecho de explotación de las concesiones sanitarias de Essat S.A. (Primera Región), Essar S.A. (Novena región) y Esmag S.A. (Duodécima región) convocado por esas compañías y el Comité Sep de Corfo, el que en definitiva se adjudicó íntegramente. Para estos efectos, se constituyeron las sociedades operadoras habilitadas según los términos del proceso, para suscribir el respectivo contrato de transferencia del derecho de explotación materia de la adjudicación, a saber: (i) Para la firma del contrato de transferencia del derecho de explotación de las concesiones sanitarias de Essat S.A., se constituyó la sociedad "Aguas del Altiplano S.A."; (ii) Para la firma del contrato de transferencia del derecho de explotación de las concesiones sanitarias de Essar S.A., se constituyó la sociedad 'Aguas Novena S.A.", hoy "Aguas Araucanía S.A."; y (iii) Para la firma del contrato de transferencia del derecho de explotación de las concesiones sanitarias de Esmag S.A., se constituyó la sociedad 'Aguas Magallanes S.A.". Asimismo y atendida la adjudicación de los tres contratos de transferencia del derecho de explotación, los integrantes del consorcio Aguas Nuevas - accionistas de Aguas del Altiplano S.A., Aguas Araucanía S.A. y Aguas Magallanes S.A. -, constituyeron la sociedad "Aguas Nuevas S.A.", la que en definitiva será titular del 99,9999% del capital social de las tres sociedades operadores recién mencionadas. Los respectivos contratos de transferencia del derecho de explotación fueron suscritos con fecha 16 de Agosto de 2004, 30 de agosto de 2004 y 6 de septiembre de 2004, respecto de Aguas Araucanía S.A., Aguas del Altiplano S.A. y Aguas Magallanes S.A., respectivamente.

4 Para el caso de Aguas Magallanes S.A., el decreto que formalizó la transferencia del derecho de explotación, fue otorgado por el Ministerio de Obras Públicas con fecha 15 de Octubre de 2004, bajo el NO 912. Dicho decreto se encuentra legalizado (reducción a escritura pública y publicación; y en trámite de inscripción en el Registro de Público de Concesiones), en los términos establecidos por la legislación sanitaria vigente. De esta forma, Aguas Magallanes S.A. es prestadora de los servicios públicos de producción y distribución de aguas potable y de recolección y disposición de agua servidas y demás prestaciones relacionadas con estas actividades, en la Duodécima Región de Chile. i 2.d~tendida lb forma de adjudicación conjunta con las otras dos empresas san'karias-recién referidas, se ha eldiad~ y-analizado la forma en que Aguas Magallanes S.A. pueda conseguir un óptimo desay_rollad.e ssu giro, en materias de administración y finanzas, desarrollo, inf%estructura, gestión de sistemas, entre otras materias. Al respecto, se ha estimado la necesidad de incorporar al nuevo prestador sanitario de la Duodécima Región un conjunto de iniciativas, asesorías orientadas a conseguir un gerenciamiento moderno y eficiente liderado por un equipo de profesionales de primera línea, de plena confianza de los controladores de dichas compañías. /",\ Después de un detenido y acucioso análisis de las alternativas para llevar a cabo las tareas que se requieren en esas materias, se concluyó que debido a las características y la complejidad de las mismas, se requiere que éstas sean ejecutadas con el apoyo de una entidad que conozca muy bien el negocio de mi representada y que cuente con la experiencia, destrezas y tecnología de punta que la situación exige. Adicionalmente se requiere que los servicios sean prestados por una entidad de exclusiva confianza de la Compañía, que vele en debida forma por los intereses de los accionistas, razón por la cual el directorio decidió que sólo alguna de éstas y nadie ajeno a la empresa, podría desarrollar estas materias. De lo anterior se concluyó que la que preste los servicios y asesoría técnica arriba referidos sea precisamente "Aguas Nuevas SA", compañía que también prestará similares servicios a Aguas del Altiplano S.A. y Aguas Araucanía S.A. 3.- Aguas Nuevas S.A. al estar constituida precisamente por los integrantes del consorcio del mismo nombre que participó en el proceso de licitación pública de la transferencia del derecho de explotación de las concesiones sanitarias de Empresa de Servicios Sanitarios de la Magallanes S.A. y que implicó la constitución por los mismos de Aguas Magallanes S.A., conoce a cabalidad sus activos, operación, gestión, sus actividades comerciales, necesidades de los clientes etc., y, además cuenta con profesionales de reconocida experiencia en los rubros de administración, finanzas, inversiones, tecnología e ingeniería sanitaria, regulación sanitaria, etc. De esta forma se contará con la seguridad de lograr las prácticas de gobierno corporativo, excelencia en la administración y las metas que se ha propuesto mi representada.

5 4.- Las razones que justifican la contratación de servicios de asesoría técnica y profesionales, realizados con los elemento de conocimiento, confianza y especialización arriba descritos, no hacen posible licitarlo públicamente, por cuanto ningún tercero distinto de Aguas Nuevas S.A. puede llevar a efecto de la forma y en las condiciones que se requieren las tareas señaladas. En efecto, cabe destacar que la elección de Aguas Nuevas SA para efectuar esos servicios es de la esencia del contrato y determinante para Aguas Magallanes S.A., por cuanto solo Aguas Nuevas S.A. puede otorgar las prestaciones que requiere Aguas Magallanes S.A. en las condiciones arriba mencionadas. Como se explicó, dicha elección surge de la propia génesis de cómo Aguas Magallanes S.A. adquirió el derecho de explotación de las concesiones sanitarias que actualmente está operando, detallado en el punto 1.- de esta minuta. De esta forma la contratación directa es la Única forma de asegurar la obtención de los servicios que Aguas Magallanes S.A. requiere, a saber: (4.1.) Aguas Nuevas S.A., sus profesionales y ejecutivos tienen un profundo conocimiento sobre las actividades y forma de operar de Aguas Magallanes S.A., toda vez que parte importante de los mismos fueron los que tuvieron la labor de realizar las labores de due diligence legal y técnico y posterior toma de control de la licitación pública que terminó en la adjudicación de las concesiones sanitarias cuya explotación constituyen el giro único de Aguas Magallanes SA. Ello sumado a la rapidez, eficacia y calidad de la prestación de los servicios por parte de Aguas Nuevas S.A., constituye una garantía para resolver los temas urgentes que en todo negocio surgen. (4.2.) El contrato materia de esta comunicación es de aquellos denominados "institue personae"; estos suponen que la persona con quien se contrata, en la especie "Aguas Nuevas SA", goza de una aptitud especial. En las obligaciones de hacer es frecuente que se contrate en atención a las aptitudes de una persona, como también en los contratos de mandato, transacción sociedad, etc.- Por ello el artículo 1445 del Código Civil dispone que : ' El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal del contrato..." Lo anterior queda demostrado claramente en la estipulación inserta en la cláusula undécimo numeral (v) dispone que '... Aguas Nuevas SA no podrá, en caso alguno, ceder el presente contrato". Esta es una estipulación establecida a favor de mi representada para resguardar sus intereses y asegurarse que la única persona que ejecutará los trabajos encomendados es Aguas Nuevas SA.

6 (4.3.) La propia Superintendencia ha aceptado que no procede el requisito de licitación pública en la contratación de determinados servicios cuando el llamado a proveerlos es el hito que puede prestarlos1. En el caso de mi representada como se ha señalado mas arriba, solo Aguas Nuevas S.A. reúne todas las condiciones y requisitos para ejecutar los servicios encomendados. (4.4.) Asimismo cabe hacer presente que de conformidad a las normas que rigen a las sociedades anónimas abiertas, como es el caso de mi representada, la celebración de contratos con entidades relacionadas deben ajustarse a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. En cumplimiento de las normas legales de la ley , mi representada dio oportuno y cabal cumplimiento a esas disposiciones y en especial a lo dispuesto en el artículo 44 de la citada ley. En efecto, el contrato fue aprobado por la unanimidad de los directores presente en la sesión respectiva, en los mismos términos pactados. (4.5.) Como argumentos de ilustración y analogía de lo planteado en la presente solicitud cabe hacer presente que Ley NO , que modificó el Decreto Ley NO 1.263, "Orgánico de Administración Financiera del Estado y establece normas sobre administración presupuestaria y de personal", en su artículo 8, dispone que " procederá la licitación privada o el trato o contratación directa en los actos fundados que a continuación se señalan :" "f) Si se trata de servicios de naturaleza confidencial o cuya difusión pudiere afectar la seguridad o el interés nacional, los que serán determinados por decreto supremo;" 'g) Cuando, por la naturaleza de la negociación, existan circunstancias o características del contrato que hagan del todo indispensables acudir al trato o contratación directa, según los criterios o casos que señale el reglamento de esta ley;.." Como se puede advertir, en materia de administración financiera del Estado es permitido en casos similares al expuesto por mi representada, contratar directamente con terceros, omitiendo la licitación pública, lo que da claro apoyo al proceder expresado en esta comunicación Por todas las razones antes expuestas solicito a usted aceptar la celebración del contrato de prestación de servicios profesionales y asesoría técnica entre Aguas Nuevas S.A. y Aguas Magallanes S.A., sin previo requisito de licitación pública. 1 Por ejemplo, en oficio No 1269 de fecha 29 de julio de 2003, en su parte pertinente señala: "La Superintendencia estima pertinente que la concesionaria omita el llamado a licitación pública que ordena realizar el artículo 67 del DFL 1 MOP No , para la contratación del suministro de eléctrico que abastecerá a una planta de filtros y a dos plantas de aguas servidas, en consideración a la condición monopólica de los proveedores. Respecto de planta ubicadas en sectores donde no existe un único proveedor del servicio de electricidad, se debe llamar a licitación"

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