DERECHO INTERNACIONAL Y EL PROYECTO DE LEY QUE CREA EL SERVICIO DE BIODIVERSIDAD Y ÁREAS SILVESTRES PROTEGIDAS

Transcripción

1 DERECHO INTERNACIONAL Y EL PROYECTO DE LEY QUE CREA EL SERVICIO DE BIODIVERSIDAD Y ÁREAS SILVESTRES PROTEGIDAS Juan Pablo Arístegui S. Programa de Derecho y Política Ambiental Universidad Diego Portales

2 El artículo 71 del Proyecto de Ley SBAP Artículo 71: Para todos los efectos, se entenderá que las normas contenidas en la presente Ley dan aplicación y ejecutan la Convención para la Protección de la Flora, la Fauna y las Bellezas Escénicas Naturales de América, de 1940, el Convenio sobre Diversidad Biológica, de 1992, la Convención sobre Zonas Húmedas de Importancia Internacional especialmente como Hábitat de las Aves Acuáticas, de 1971, y cualquier otro tratado internacional relativo a la conservación de la biodiversidad o al establecimiento de áreas silvestres protegidas ratificado por Chile.

3 Preámbulo del Proyecto de Ley SBAP El Preámbulo del Proyecto de ley, en su apartado IV titulado Problemas que presenta la actual regulación, dice expresamente que el nutrido contingente de convenios internacionales relacionados con la protección del medio ambiente ratificados y vigentes en Chile - cuya implementación debe verse reflejada en una adecuada protección de la biodiversidad -, se verán plasmados con la aprobación de este Proyecto de ley.

4 Preguntas 1. Qué quieren decir el artículo 71 y el Preámbulo del Proyecto de Ley? 2. Son correctas las afirmaciones sobre la implementación de los tratados ambientales sobre biodiversidad y AP? 3. Cuál o cuáles son las consecuencias de una implementación deficiente?

5 Qué quieren decir el artículo 71 y el Preámbulo del Proyecto de Ley? Las expresiones aplicar, ejecutar e implementar, utilizadas en el proyecto de ley, no son necesariamente sinónimas. Aplicar, en este caso, es la operación consistente en dar efecto a un tratado internacional, es decir, cumplir con el tratado Implementar, por su parte, consiste en la ejecución normativa e institucional de las obligaciones de los tratados internacionales que no sean directamente aplicables (normas non self executing)

6 Aplicación e implementación Hay que destacar entonces, que una ley puede implementar un tratado y sin embargo no aplicarlo bien. O bien, puede implementarlo parcialmente lo que supone una aplicación y cumplimiento parcial

7 Son correctas las afirmaciones sobre la implementación de los tratados ambientales sobre biodiversidad y AP? Chile es parte de decenas de tratados internacionales relativos a la protección de la biodiversidad y/o AP. Muchos de ellos son marcadamente sectoriales (vicuña, foca antártica, ballenas, etc.), en cambio otros, son más integrales y se refieren a la biodiversidad, en particular la CDB. Si cotejamos el contenido de esos tratados con el del Proyecto de Ley SBAP, veremos claramente que no están reflejados aquellos en este.

8 Son correctas las afirmaciones sobre la implementación de los tratados ambientales sobre biodiversidad y AP? En particular, si comparamos el contenido de la CDB con el proyecto, no es posible afirmar que este aplique, ejecute o implemente la CDB: - Definiciones (por ejemplo, ecosistema ecosistema degradado -) - Mantenimiento del enfoque tradicional de AP v. conservación in situ y utilización sostenible - Acceso a los recursos genéticos, consentimiento fundamentado previo y repartición en los beneficios: - Pueblos indígenas

9 Son correctas las afirmaciones sobre la implementación de los tratados ambientales sobre biodiversidad y AP? Si comparamos el contenido de la Convención Ramsar con el proyecto, veremos que la implementación también es deficiente, pudiendo destacar, al menos las siguientes cuestiones: - La única mención relativa a humedales, aparte de la del artículo 71 que comentamos, es la que aparece en el artículo 2 (sobre definiciones) letra n, titulado zona húmeda o humedal, la que no contempla un aspecto clave del tratado: las aves acuáticas. - No hay nada en la ley relativo a los criterios para la identificación de humedales de importancia internacional - No hay nada también, sobre orientaciones para el examen de la retirada o la reducción de los límites de un sitio incluido en la Lista de Ramsar - En otras palabras, no se aprecia que el Proyecto haya recogido los últimos acuerdos alcanzados en las COP de este Convenio.

10 Consecuencias de una implementación deficiente Aunque las obligaciones de la mayoría de los tratados ambientales multilaterales son soft, si estas no se cumplen, en principio, pueden dar lugar a la responsabilidad internacional del Estado Si dichas obligaciones para ser cumplidas- exigen previamente un desarrollo legal e institucional (implementación) y este no se lleva a cabo, también podría en teoría incurrirse en responsabilidad internacional. Lo mismo si se implementa mal o deficientemente las obligaciones ambientales.

11 Consecuencias de una implementación deficiente Ahora bien, los tratados internacionales ambientales no son tratado con dientes (soft responsability). Sin embargo, el derecho internacional del medio ambiente se ha ocupado más de la aplicación voluntaria que de la aplicación forzada de los mismos, utilizando varias técnicas similares a las de los tratados de DDHH. En particular, se distingue entre cuatro mecanismos de cumplimiento: - Informes - Procesos multilaterales en caso de no cumplimiento (p.ej., el working group on review of implementation of the convention, de la CDB) - Mecanismos de respuesta ante el incumplimiento (p. ej., asistencia técnica, financiera, etc.) - Solución de diferencias (negociación, arbitraje, conciliación, etc.)

12 Conclusiones: La doble vida de los tratados De todo lo anterior, es posible advertir que los tratados tiene una doble vida : internacional y doméstica. En caso de incumplimiento, como vimos, no opera bien la lógica de la responsabilidad internacional, pero sí la que está detrás de los DDHH, lógica que se inmiscuye en las políticas públicas de los Estados. Por lo mismo, hay que ser muy cuidadosos al implementar tratados ambientales.

13 Conclusiones Se sugiere, por lo tanto, o eliminar el artículo 71 (y replantear el wording del Preámbulo), o limitarlo a algunos tratados ambientales e implementarlos lo mejor que se pueda, de buena fe, como suelen decir los internacionalistas Otra alternativa, no excluyente a lo anterior, es implementar los tratados sectoriales (vicuña, ballena, etc.) cada cual con su ley respectiva, y dejar el tema de la biodiversidad y AP en el presente Proyecto. Por último, no hay que olvidar que la CDB es considerada un triunfo de los países en desarrollo y por lo mismo esta es una oportunidad inigualable de cumplir e implementar el contenido de la misma que tiene por objeto proteger nuestro patrimonio ambiental considerando su uso sustentable y su aprovechamiento y disfrute equitativo.