S.J.L. DEL TRABAJO DE SANTIAGO

Transcripción

1 PROCEDIMIENTO : DE APLICACIÓN GENERAL MATERIA : ACCIÓN POR DESPIDO INJUSTIFICADO, SANCIÓN LEY BUSTOS Y COBRO PRESTACIONES LABORALES. DEMANDANTE : FERNANDO RAINAHUEL AILLAPAN RUT : DOMICILIO : JOSE MARÍA PEREDA N 1189, PUDAHUEL, SANTIAGO PATROCINANTE : PEDRO MEDINA ALFARO RUT : DOMICILIO : AV. JOSÉ MIGUEL CARRERA N 5161, OF. 202, SAN MIGUEL, SANTIAGO. MAIL : NOTIFICACIONES@SALINASYASOCIADOS.CL APODERADO : RAÚL SALINAS FERNÁNDEZ RUT : DOMICILIO : AV. JOSÉ MIGUEL CARRERA N 5161, OF. 202, SAN MIGUEL, SANTIAGO. MAIL : NOTIFICACIONES@SALINASYASOCIADOS.CL DEMANDADO : CONSTRUCTORA E INMOBILIARIA TILAMA S.A. RUT : DOMICILIO : AVDA. SALESIANOS 839, SAN MIGUEL, RM. REP. LEGAL : JORGE ENRIQUE ZAMORANO MUNIZAGA RUT : DOMICILIO : AVDA. SALESIANOS 839, SAN MIGUEL, RM. EN LO PRINCIPAL: DEMANDA EN PROCEDIMIENTO DE APLICACIÓN GENERAL ACCIÓN POR DESPIDO INJUSTIFICADO, SANCIÓN LEY BUSTOS Y COBRO PRESTACIONES LABORALES; PRIMER OTROSÍ: ACOMPAÑA DOCUMENTOS; SEGUNDO OTROSÍ: FORMA DE NOTIFICACIÓN; TERCER OTROSÍ: AUTORIZACIÓN PARA LITIGAR POR MEDIOS ELECTRÓNICOS; CUARTO OTROSÍ: PATROCINIO Y PODER. S.J.L. DEL TRABAJO DE SANTIAGO FERNANDO RAINAHUEL AILLAPAN, maestro carpintero, chileno, cédula de identidad , con domicilio en José María Pereda N 1189, comuna de Pudahuel, Región Metropolitana, a S.S., respetuosamente digo: En tiempo y forma de acuerdo al mandato de los artículos 162, 168, 423, 446 y siguientes del Código del Trabajo, interpongo en procedimiento de aplicación general, demanda por despido injustificado, Sanción ley bustos y cobro de prestaciones en contra de mi ex-empleador CONSTRUCTORA E INMOBILIARIA TILAMA S.A., persona jurídica del giro de su denominación, RUT , representada legalmente por don JORGE ENRIQUE ZAMORANO MUNIZAGA, factor de comercio, cédula de identidad número , o por quien la represente en los términos del artículo 4º del Código del Trabajo, ambos con domicilio en Avda. Salesianos 839, San Miguel, ciudad de Santiago; en virtud de los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que paso a exponer: 1

2 I. RELACIÓN CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS 1. Fecha de inicio de la relación laboral Comencé a prestar funciones bajo subordinación y dependencia para la demandada CONSTRUCTORA E INMOBILIARIA TILAMA S.A., (en adelante indistintamente mi ex empleador, la empresa, la demandada, la reclamada, etc.), con fecha 14 de junio de 2016, como maestro carpintero. La tipología contractual a la cual me encontraba sujeto, era un contrato por obra que se extendía hasta el término de obra gruesa. La obra consistía en la construcción del hotel Mandalay, ubicado en Santo Domingo N 2228, Santiago. 2. Jefaturas Mi jefe era el capataz don Daniel, cuyo apellido ignoro, y el dueño de la empresa don Jorge Zamorano. 3. Lugar de prestación de los servicios bajo subordinación y dependencia Los servicios eran prestados en calle Santo Domingo N 2228, Santiago, en la obra denominada Hotel Mandalay. La obra consiste en una construcción de 5 pisos, una azotea y dos subterráneos, cuya dimensión se emplaza entre las calles Santo Domingo y Catedral, teniendo acceso a la obra por ambas calles. 4. Jornada laboral y horarios de trabajo Contractualmente mi jornada era de 45 hrs semanales distribuidas de lunes a viernes de a hrs. con 1 hora de colación. 5. Remuneración La suma que debe servir de base para los efectos del artículo 172 del Código del Trabajo, y las indemnizaciones propias atendido la naturaleza del contrato asciende a la suma de $ (Sueldo base $ , más gratificación de $98.958, más colación y movilización de $ cada uno). Para los efectos de lo dispuesto en el art. 446 del Código del Trabajo, las instituciones previsionales a las que me encuentro afiliado son AFP HABITAT; FONASA Y AFC. 2

3 6. Acerca del término de la relación laboral. www. salinasyasociados.cl Con fecha 09 de septiembre de 2016, fui despedido por don Daniel, quien me comunica el término de mis servicios, sin dar mayores detalles. Le pregunté por mi finiquito, y me señala que estará disponible después de fiestas patrias. En la inspección del trabajo, obtuve copia de la carta de despido enviada por mi empleador en donde, con fecha 09 de septiembre de 2016, pone término a mis servicios por la causal del artículo 159 N 4 Código del Trabajo, esto es, vencimiento del plazo. Dicha causal no aplica en la especie, puesto que mi contrato era por término de obra gruesa, tornando en injustificado el despido del que he sido objeto. 7. Actuaciones después del despido Con fecha 14 de septiembre de 2016, interpuse reclamo por despido en la Inspección del Trabajo, siendo citadas las partes a un comparendo de conciliación a realizarse con fecha 11 de octubre de Dicho comparendo se llevó a cabo con la sola comparecencia de esta parte. II. EL DERECHO El Derecho Laboral se encuentra inspirado del principio de la estabilidad relativa en el empleo, es decir, el trabajador goza del derecho a mantener su fuente de ingresos en la medida en que no incurra en alguna de las causales previstas por la ley para poner término al contrato de trabajo. A su vez, este sistema exige, para la terminación justa y legal de un contrato de trabajo, una triada de requisitos, cuales son: que son: 1) La existencia de una causa, 2) Que ella esté descrita en la ley, y 3) Que esta causa descrita en la ley, sea aplicada en forma justa. Como se puede apreciar, mi empleador me despide invocando una causal legal, que en la especie era improcedente, tornando de este modo en injustificado mi despido. En este orden de ideas, el artículo 168 del Código del Trabajo faculta al trabajador que considere que la causal invocada por el empleador es injustificada, indebida o improcedente, o que no se haya invocado ninguna causal, para pedir al juzgado competente ( ) que así lo declare y condene al empleador a pagar al actor la indemnización sustitutiva por falta de aviso previo y la indemnización por años de servicio que corresponda, aumentada esta última con los recargos que señala la ley La misma norma citada establece además, que si el juez estableciere que la aplicación de una o más de las causales de terminación del contrato establecidas en los artículos 159 y 160 no ha sido acreditada, de conformidad a lo dispuesto en este artículo, se entenderá que el término del contrato se ha producido por alguna de las causales señaladas en el artículo 161, en la fecha en que se invocó la causal, y habrá 3

4 derecho a los incrementos legales que corresponda en conformidad a lo dispuesto en los incisos anteriores. 1. Indemnización Adicional del Artículo 52 de la Ley Nº19.728: Por todo lo antes señalado, sin perjuicio de las prestaciones adeudadas que se indicarán más adelante, cabe hacer presente lo dispuesto en el artículo 24 de la Ley , sobre Seguro de Cesantía, cuya norma señala: Tendrán derecho a recibir prestaciones del Fondo de Cesantía Solidario los trabajadores que cumplan los siguientes requisitos: b) Que el contrato de trabajo termine por alguna de las causales previstas en los números 4, 5 y 6 del artículo 159 o del artículo 161, ambos del Código del Trabajo;. En el caso de marras, debido a la causal de despido injustificado de que he sido víctima, estoy impedido de acceder al Fondo Solidario del Seguro de Cesantía, debiéndome bastar únicamente la exigua cantidad de dinero que acumulé y que registra mi cuenta individual de cesantía. El inciso 2º del artículo 52 de la norma individualizada prescribe que en el caso de que un trabajador accione por despido injustificado, indebido o improcedente y: Si el Tribunal acogiere la pretensión del trabajador, deberá ordenar que el empleador pague las prestaciones que correspondan conforme al artículo 13. A petición del tribunal, la Sociedad Administradora deberá informar, dentro del plazo de cinco días contado desde la fecha de recepción del oficio del Tribunal, el monto equivalente a lo cotizado por el empleador en la Cuenta Individual por Cesantía, más su rentabilidad. En el caso anterior la parte final del inciso 3º del artículo en revisión dispone: Además el tribunal ordenará que el empleador pague al trabajador las sumas que éste habría obtenido del Fondo de Cesantía Solidario. Cabe hacer presente que de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 25 de la Ley del Seguro N , los 5 giros -adicionales a los fondos que mantenga en mi cuenta individual-, a que tengo derecho por el Fondo Solidario de Cesantía se calculan, tomando como base el promedio anual de las remuneraciones imponibles del trabajador, en base a la siguiente tabla de valores vigentes al 31 de enero de 2016 (para contratos indefinidos) y publicados en la página web de la Administradora de Seguro de Cesantía: Art. 25 valores superiores e inferiores contrato indefinido Meses % promedio remuneraciones últimos 12 meses Valor superior (%) Valor inferior (%) Primero 70%

5 Segundo 55% Tercero 45% Cuarto 40% Quinto 35% Indemnización por lucro cesante Conforme al mérito de lo expuesto, el actor ha sido despedido en forma injustificada, con fecha 09 de septiembre de 2016, en circunstancias que las labores para las cuales fui contratado (obra gruesa) no han finalizado, y siendo mi contrato hasta el término de la obra gruesa, corresponde que se me indemnice hasta el término del periodo convenido. Por esta razón, procede se indemnice a esta parte de la pérdida de las ganancias futuras que la correcta ejecución del contrato de trabajo hubiere producido, es decir, el lucro cesante. Tal indemnización proveniente de la doctrina y jurisprudencia civil ha sido absolutamente adoptada por la jurisprudencia laboral, en específico en casos similares al caso en comento, respecto a los cuales podemos citar a la Excelentísima Corte Suprema: El origen de la indemnización por lucro cesante en materia laboral se encuentra en los principios generales del derecho. Frente al incumplimiento del contrato por parte del empleador en orden a otorgar el trabajo convenido y pagar las correspondientes remuneraciones hasta el vencimiento de la obra, cabe concluir que el empleador se ha transformado en un contratante no diligente y los demandantes tienen el derecho a reclamar la contraprestación que les hubiere sido legítimo percibir si no se hubiere producido el incumplimiento aludido. Tienen un derecho cuya fuente se encuentra en la ley laboral, cual es las remuneraciones dejadas de percibir ilegítimamente. Aunque los actores no hayan prestado esos servicios con posterioridad al despido, pero sin que la omisión les sea imputable, sino que ha obedecido a la negligencia del empleador quien los ha desvinculado unilateralmente y de manera improcedente, igualmente procede su pago 1. Es por ello que demandamos a título de indemnización de lucro cesante el pago de las remuneraciones durante el periodo que va desde el 20 de julio de 2016 hasta la fecha efectiva del término de la obra de gruesa, que esta parte estima ocurrirá el 30 de septiembre de 2017, o la fecha que S.S. estime conforme el mérito del proceso. Actualmente la obra se ha visto sujeta a una serie de paralizaciones, producto de problemas administrativos y también a la ocurrencia de accidentes de trabajo. Es por ello, que en la obra solo prestábamos servicios un total de 10 trabajadores, por lo que la producción y avance era muy lento. 1 Corte Suprema, STC de 15/07/2007, Rol En el mismo sentido: Corte Suprema, 28/03/2007, Rol ; Corte de Apelaciones de Rancagua, 30/11/2005, Rol

6 3. Respecto a la compatibilidad de la indemnización por lucro cesante con la indemnización sustitutiva de aviso previo. La Ilma. Corte de Apelaciones de San Miguel, conociendo del recurso de nulidad Rol , en sentencia de fecha 11 de Febrero de 2015, reconoce la compatibilidad de las prestaciones, al prescribir que: Tercero: Que en estrado el recurrido sostuvo que no existe la infracción de ley denunciada, por lo que solicitó el rechazo del recurso de nulidad, con costas. Refirió que el artículo 176 del Código del Trabajo se refiere a la incompatibilidad de la indemnización por años de servicios respecto de cualquier otra que, por concepto de término del contrato o de los años de servicio, pudiere corresponder al trabajador, pero que dicha norma no resulta aplicable al caso de marras, toda vez que la indemnización por años de servicio no fue demandada- como tampoco lo fue la que contempla el artículo 164 del mismo código. Agregó que, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 168 del Código laboral, al declararse el despido del actor como indebido e injustificado, debe entenderse que la relación laboral terminó por la causal contenida en el artículo 161 del Código del Trabajo, correspondiendo, en consecuencia, el pago de la indemnización sustitutiva de aviso previo contemplada en el inciso 4 del artículo 162 del texto ya mencionado. Cuarto: Que, a juicio de estos sentenciadores, en relación con el pago de la indemnización por lucro cesante y de la indemnización sustitutiva del aviso previo, cabe considerar que la indemnización sustitutiva del aviso previo responde a una sanción por la separación inmediata del trabajador, y la indemnización por lucro cesante viene a resarcir la expectativa del trabajador en cuanto a la percepción de sus emolumentos por un periodo determinado; no advirtiéndose que se hubiese configurado la causal de nulidad invocada y la vulneración de normas invocada, en atención a los principios protector y pro operario, que rigen el Derecho Laboral. 4. Sanción ley bustos En virtud de haber puesto término a mis servicios, sin que mi empleador haya efectuado el pago íntegro de mis cotizaciones previsionales, resulta aplicable la sanción establecida en los incisos 5, 6 y 7 del artículo 162 del Código del Trabajo. En concreto se me adeudan las cotizaciones previsionales de los meses de julio, agosto y septiembre todos de De los conceptos laborales reclamados. Sobre la base de que US., declare la existencia de una relación laboral entre las partes entre el 14 de junio de 2016 y el 09 de septiembre de 2016, fecha en que se me despidió indebidamente, y considerando que mi última remuneración ascendía a la suma de $ , pido se declare a mi favor lo siguiente: 1. El pago de las remuneraciones que se devenguen por el incumplimiento contractual, desde la fecha de mi despido, hasta el término de la obra o faena 6

7 establecida en mi contrato de trabajo, que esta parte estima con fecha de término al 30 de septiembre de 2016 (total de 386 días a indemnizar, por un total de $ ), o la fecha mayor o menor que S.S. determine conforme el mérito del proceso. 2. El pago de las cotizaciones previsionales y de seguridad social devengadas, tanto durante la relación laboral, como aquellas correspondientes desde el término de la misma, hasta el término de la obra o faena establecida en mi contrato de trabajo. 3. Se declare la sanción establecida en el artículo 162 inciso 5, 6 y 7 del Código del Trabajo, por no pago de cotizaciones previsionales, condenando al pago de todas las remuneraciones, cotizaciones de seguridad social y demás prestaciones consignadas en el contrato de trabajo, desde el término de la relación laboral, y hasta que se acredite el pago efectivo de las cotizaciones de mi AFP HABITAT, FONASA y AFC, adeudadas a la fecha de la terminación de los servicios. 4. Que se me pague la suma de $ ,.-por indemnización sustitutiva de aviso previo (mes de aviso), conforme con los artículos 161 inciso 2º y 162 inciso 4º, ambos del Código del Trabajo; 5. El monto que corresponda pagar del Fondo de Cesantía Solidario conforme lo determine el certificado de la Administradora de Fondo de Cesantía y que se remita al tribunal en su oportunidad, que desde ya cuantifico en la suma no inferior a $ ni superior a $ La suma $ por concepto de remuneración adeudada por 9 días trabajados en el mes de septiembre de La suma de $ por concepto de feriado proporcional. 8. Más reajustes, intereses y expresa condenación en costas.- POR TANTO, en mérito de lo expuesto y de conformidad a lo establecido en los artículos 5, 7, 8, 9, 10, 41, 42, 58, 63, 160, 162, 168, 172, 173, 446 y siguientes, del Código del Trabajo y demás normas legales pertinentes, SOLICITO A US.: Se sirva tener por deducida en procedimiento de aplicación general, demanda por despido injustificado, sanción ley bustos y cobro de prestaciones en contra de mi ex-empleador CONSTRUCTORA E INMOBILIARIA TILAMA S.A., persona jurídica del giro de su denominación, RUT , representada legalmente por don JORGE ENRIQUE ZAMORANO MUNIZAGA, factor de comercio, cédula de identidad número , o por quien la represente en los términos del artículo 4º del Código del Trabajo, ambos con domicilio en Avda. 7

8 Salesianos 839, San Miguel, ciudad de Santiago; y estimando suficientemente fundadas las pretensiones, acoger la demanda declarando en mi favor: 1. Que fui despedido en forma injustificada, según lo dispuesto en el artículo 168 del mismo cuerpo legal, entendiéndose que el término de mi contrato se ha producido por alguna de las causales señaladas en el artículo 161, en la fecha en que se invocó la causal. 2. El pago de las remuneraciones que se devenguen por el incumplimiento contractual, desde la fecha de mi despido, hasta el término de la obra o faena establecida en mi contrato de trabajo, que esta parte estima con fecha de término al 30 de septiembre de 2016 (total de 386 días a indemnizar, por un total de $ ), o la fecha mayor o menor que S.S. determine conforme el mérito del proceso. 3. El pago de las cotizaciones previsionales y de seguridad social devengadas, tanto durante la relación laboral, como aquellas correspondientes desde el término de la misma, hasta el término de la obra o faena establecida en mi contrato de trabajo. 4. Se declare la sanción establecida en el artículo 162 inciso 5, 6 y 7 del Código del Trabajo, por no pago de cotizaciones previsionales, condenando al pago de todas las remuneraciones, cotizaciones de seguridad social y demás prestaciones consignadas en el contrato de trabajo, desde el término de la relación laboral, y hasta que se acredite el pago efectivo de las cotizaciones de mi AFP HABITAT, FONASA y AFC, adeudadas a la fecha de la terminación de los servicios. 5. Que se me pague la suma de $ ,.-por indemnización sustitutiva de aviso previo (mes de aviso), conforme con los artículos 161 inciso 2º y 162 inciso 4º, ambos del Código del Trabajo; 6. El monto que corresponda pagar del Fondo de Cesantía Solidario conforme lo determine el certificado de la Administradora de Fondo de Cesantía y que se remita al tribunal en su oportunidad, que desde ya cuantifico en la suma no inferior a $ ni superior a $ La suma $ por concepto de remuneración adeudada por 9 días trabajados en el mes de septiembre de La suma de $ por concepto de feriado proporcional. 9. Más reajustes, intereses y expresa condenación en costas.- PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S., tener por acompañado a la demanda, acta de comparendo de conciliación Nº 1302/2016/3297, de fecha 11 de octubre de

9 SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S., de conformidad a lo dispuesto en el artículo 442 del Código del Trabajo, tener presente como forma de notificación a esta parte de las resoluciones y actuaciones judiciales que se dicten, su comunicación mediante remisión de las mismas al correo electrónico: notificaciones@salinasyasociados.cl TERCER OTROSÍ: RUEGO A US., conforme a lo previsto en el artículo 433 del citado Código, autorice S.S., a esta parte, para tramitar a través de medios electrónicos, pudiendo presentar escritos y efectuar las demás actuaciones procesales que deba realizar ante el Tribunal de US., desde las direcciones de correo electrónico ya referidas. CUARTO OTROSÍ: Solicito a S.S., tener presente, que designo Abogado patrocinante a don Pedro Medina Alfaro, cédula de identidad , a quien confiero poder conjuntamente con el Abogado Raúl Salinas Fernández, cédula de identidad , ambos profesionales habilitados para el ejercicio de la profesión y domiciliados en Av. José Miguel Carrera 5161, oficina 203, San Miguel, Santiago, fono , confiriéndoles todas las facultades contenidas en el inciso segundo del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas, una a una, especialmente transar, renunciar a los recursos y términos legales, percibir, etc., salvo en todo caso la facultad de absolver posiciones; autorizándolos desde ya para actuar en mi nombre y representación, aún en mi ausencia en cada una de las audiencias de rigor que hayan de celebrarse como si estuviera personalmente presente el suscrito, profesionales quienes firman junto a mí en señal de aceptación. 9