ACCESIBILIDAD Y AJUSTES RAZONABLES PARA TRABAJADORES CON DISCAPACIDAD.

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1 + ACCESIBILIDAD Y AJUSTES RAZONABLES PARA TRABAJADORES CON DISCAPACIDAD. Jornadas sobre el desarrollo y resultados de la estrategia global de empleo de las personas con discapacidad Universitat Autònoma de Barcelona Dr. Alberto Pastor Martínez Profesor de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat Autònoma de Barcelona albert.pastor@uab.cat

2 CONCEPTO Y SIGNIFICACIÓN 2 Situación de discriminación de las personas con discapacidad en el mercado de trabajo Medidas que sancionen y prohíban el trato discriminatorio INSUFICIENCIA La sociedad discriminadora/discriminatoria Principio de accesibilidad universal Principio de diseño para todos AJUSTES RAZONABLES NormaMva española: LIONDAU (genérica) LISMI (laboral) + Convención ONU MEDIDAS DE TRANSFORMACIÓN QUE INCIDAN EN LA PROPIA CONFIGURACIÓN DE LOS STANDARDS Y PATRONES SOCIALES Y CULTURALES MODELO SOCIAL DE DISCAPACIDAD

3 NORMATIVA GENÉRICA 3 n Art. 5 Directiva 2000/78/CE por la que se establece un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupación n Ley 51/2003,, de 2 de diciembre, de Igualdad de oportunidades, no discriminación y accesibilidad universal de los discapacitados n Artículo 37 bis en la Ley 13/1982, de 7 de abril, de Integración Social del Minusválido. Incorporado por Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social n Art Estatuto Básico del Empleado Público n Arts. 2 y i) de la Convención ONU sobre los derechos de las personas con discapacidad CARACTERES Amplitud ámbito material. Acusada PrivaMzación Excesiva vaguedad Estrategia Global

4 LA OBLIGACIÓN DE ADOPTAR MEDIDAS ADECUADAS. Art. 37 bis.2 LISMI 4 «2. Los empresarios están obligados a adoptar las medidas adecuadas para la adaptación del puesto de trabajo y la accesibilidad de la empresa, en función de las necesidades de cada situación concreta, con el fin de permimr a las personas con discapacidad acceder al empleo, desempeñar su trabajo, progresar profesionalmente y acceder a la formación, salvo que esas medidas supongan una carga excesiva para el empresario. Para determinar si una carga es excesiva se tendrá en cuenta si es paliada en grado suficiente mediante las medidas, ayudas o subvenciones públicas para personas con discapacidad, así como los costes financieros y de otro Mpo que las medidas impliquen y el tamaño y el volumen de negocios total de la organización o empresa.» Art. 37 bis Ley 13/1982, de 7 de abril, de Integración Social del Minusválido

5 CARACTERES OBLIGACIÓN ADAPTACIÓN 5 n Obligación empresarial n Empresarios en sentido laboral/ empleador n Aplicabilidad empleador público n Amplitud material n adaptación del puesto de trabajo y accesibilidad de la empresa n para permitir a las personas con discapacidad acceder al empleo, desempeñar su trabajo, progresar profesionalmente y acceder a la formación n No obligación ilimitada: medidas no deben suponer una carga excesiva para el empresario Art EBEP RD 364/1995, de 10 de marzo RD 2271/2004, de 3 de diciembre Elementos ergonómicos y organizativos Obligación permanente y dinámica Limite y condicionante de los poderes empresariales: contratación dirección extinción

6 DINÁMICA DE LA OBLIGACIÓN DE ADAPTACIÓN 6 n No garantía contratación ni medida de acción positiva en la contratatación n Considerando 17 Directiva 2000/78/CE, de 27 de noviembre, la presente directiva no obliga a contratar, ascender, mantener en un puesto de trabajo o facilitar formación a una persona que no sea competente o no esté capacitada o disponible para desempeñar las tareas fundamentales del puesto de que se trate o para seguir una formación dada, sin perjuicio de la obligación de realizar los ajustes razonables para las personas con discapacidad n Carácter no detallado: juicio de necesidad y adecuación. n No deber absoluto: conforme LISMI no deben suponer carga excesiva para el empresario : juicio de proporcionalidad. n Parámetros legales: Para determinar si una carga es excesiva se tendrá en cuenta si es paliada en grado suficiente mediante las medidas, ayudas o subvenciones públicas para personas con discapacidad, así como los costes financieros y de otro tipo que las medidas impliquen y el tamaño y el volumen de negocios total de la organización o empresa.

7 DINÁMICA DE LA OBLIGACIÓN DE ADAPTACIÓN 7 n Obligación se proyecta en las diferentes fases o dinámicas de la relación laboral. n Contratación (Publicidad/Selección) n Desarrollo relación laboral. n Condicionante poderes organizativos empresariales n Regulación específica ámbito prevención de riesgos laborales n Especial importancia supuestos de discapacidad sobrevenida n Especial importancia supuestos de IP parcial o asimilados n La obligación de adoptar ajustes razonables como límite a la extinción del contrato vía despido objetivo por ineptitud sobrevenida del 52.a) TRLET

8 SOBRE LA EFECTIVIDAD DE LA OBLIGACIÓN DE ADAPTACIÓN 8 n Una mirada sobre la realidad: una cuestionable aplicación. n Ausencia de datos n Sospechosa falta de litigiosidad n Constatación: Estrategia global de acción para las personas con discapacidad ( ). n Necesidad de efectuar un desarrollo normativo n Objetivos n Difusión de la obligación y de códigos de buenas prácticas

9 SOBRE LA EFECTIVIDAD DE LA OBLIGACIÓN DE ADAPTACIÓN 9 n Tipificación como sanción administrativa específica: efectos pedagógicos. n Implantación de la solución arbitral como técnica de composición de los conflictos en esta materia n Previsto en el art.7 LIONDAU Las discrepancias entre el solicitante del ajuste razonable y el sujeto obligado podrán ser resueltas a través del sistema de arbitraje previsto en el artículo 17, de esta Ley, sin perjuicio de la protección administrativa o judicial que en cada caso proceda n No aplicabilidad RD 1417/2006, por el que se establece el sistema arbitral para la resolución de quejas y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades, no discriminación y accesibilidad por razón de discapacidad (art. 2.3)