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Transcripción

1 ' "J J~ r ;,,,~;/,. ~.Presidenciá. ": ~ del 0pnsejo de Ministros "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 11 Año de la consolidación del Mar de Grau" A De Asunto JUAN CARLOS CORTÉS CARCElÉN Presidente Ejecutivo CYNTHIA SÚ la Y Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil Doble percepción y contratación con el Estado Referencia Documento con registro W Fecha Lima, 2 8 OC l. Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia, lo siguiente: consulta a SERVIR i. Si los servidores públicos del régimen del Decreto Legislativo W 728, cuyos puestos se encuentran previstos en el CAP, o los servidores del régimen del Decreto Legislativo W 1057 que mantienen vínculo laboral vigente, pueden brindar, adicionalmente a su labor, servicios por honorarios profesionales en la misma u otra institución pública. ii. Si los servidores públicos del régimen del Decreto Legislativo W 728, cuyos puestos se encuentran previstos en el CAP, o los servidores del régimen del Decreto Legislativo W 1057 que mantienen vínculo laboral vigente, pueden constituir una empresa privada o ser parte de ella y brindar servicios en la misma u otra institución pública. En el supuesto que no esté permitido y que el servidor público infrinja estas prohibiciones, cuál sería la sanción que correspondería aplicar, toda vez que en el Reglamento de Trabajo no está especificado como causal de despido. 11. Análisis De las Competencias de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextualizadas en el' marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva. 2.2 Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad. 1

2 1 ~~"~ ~6~ ~,' ~ ~~~~!j~,~~ ;' Preslí:lencJa ~~;;~r, ~ del ConsejoJ:.Ie Mlnistros '~ "~-r~~ x0,,~, ~~*"'-" 11 Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 'raño de la consolidacíón del Mar de Grau" 2.3 En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. De la prohibición de doble percepción de ingresos del Estado 2.4 El artículo 40 de la Constitución Política establece: "La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores públicos. No están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno más por función docente. (...)"(el énfasis es nuestro) 2.5 Por su parte, la Ley N" 28175, Ley Marco del Empleo Público {LMEP, en adelante) dispone: "Artículo 3. Prohibición de doble percepción de ingresos Ningún empleado público puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepción simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. Las únicas excepciones las constituyen la función docente y la percepción de dietas por participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públicas". (El énfasis es nuestro) 2.6 De igual forma, el artículo 4 de la LMEP, establece la clasificación de los empleados públicos: funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores públicos. 2.7 En ese sentido, la Constitución Política ha establecido que ningún funcionario o servidor; público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno más por función docente. Asimismo, la LMEP establece que quien tiene la condición de empleado público no puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier tipo de ingreso, siendo las únicas excepciones el ingreso por función docente y la percepción de dietas por participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públicas. 2.8 Respecto a la definición de funcionario o servidor público, nos remitimos a lo expresado en el Informe Legal W SERVIR/GG OAJ, disponible en nuestro portal institucional ( que precisa lo siguiente: "(...) aun cuando el Estado maneja una diversidad de regímenes y formas de contratación, se puede calificar como servidor o funcionario público a aquel que ejerce una función pública insertada en la organización de una entidad, independientemente del tipo de contratación o vinculación que Jo una con el Estado.(... )". (El énfasis es nuestro) 2

3 ~ )' < V ~ ~ ~ ~ ' Presidencia ',-- - del Consejo d~f\1'1inistros "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" 2.9 En ese sentido, la prohibición de doble percepción de ingresos es aplicable a las personas que al interior de una organización estatal ejercen una función pública, indistintamente de su régimen laboral o modalidad de contratación (locación de servicios) Asimismo, cabe advertir que la norma no delimita el alcance de la expresión "cualquier tipa de ingreso", por lo que debe asumirse que ella comprende a "todos aquellos conceptos que pudiesen ser pagados con fondos de carácter público, cualquiera sea la fuente de financiamiento", como se expresó en el Informe Legal No SERVIR/GG-OAJ', disponible en nuestro portal institucional: De lo anterior podemos concluir que, la prohibición de doble percepc1on alcanza a los funcionarios o servidores públicos, es decir, aquellos que ejercen una función pública insertada en la organización del Estado, indistintamente del régimen laboral o modalidad de contratación bajo el cual se vinculen con este. Dichos funcionarios o servidores no pueden percibir un segundo ingreso del Estado por servicios prestados a su favor, cualquiera sea la denominación que se otorgue a dicho ingreso Así, por ejemplo un servidor del régimen del Decreto Legislativo W 276 que percibe remuneración (primer ingreso), podrá percibir un segundo ingreso proveniente de servicios por docencia o dietas por participación en órganos colegiados (concejo municipal, consejo regional, directorio, tribunal) De otro lado, es legalmente factible que un servidor que preste servicios en una entidad bajo un determinado régimen laboral se vincule con la misma u otra entidad bajo otro régimen laboral u otro vínculo contractual; sin embargo, para ello, previamente deberá suspender de manera perfecta el vínculo laboral que mantiene con la primera entidad, de acuerdo a las normas previstas en su régimen primigenio. De la responsabilidad de los funcionarios que permiten la doble percepción de ingresos.14 La responsabilidad de los funcionarios y/o servidores que han permitido la configuración de la doble percepción de ingresos está tipificada como faltas de carácter disciplinario en el 1 En el mismo sentido, en el pronunciamiento recaído en el Expediente W ~PA/TC, el Tribunal Constitucional expresó que:"(...) Por su pan e, el artículo 3 de fa Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, desarrolla en un nivel específico la disposición constitucional en comentario, estableciendo la prohibición de doble percepción de ingresos, al precisar que ningún empleado público puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución, emofumento o cualquier t"ípo de ingreso, salvo las que provengan de la función docente y la percepción de dietas por participación en un directorio de entidad o empresa público. Asimismo, ratifico la incompatibilidad de la percepción simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. Hay que advertir que el legislador, al regular en la ley marco la prohibición de doble ingreso paro el empleado público, la ha hecho extensiva a cualquier denominación que pueda tener el segundo ingreso". (FFJJ W 6). 2 En el mismo sentido, en e! pronunciamiento recaído en el Expediente W PA/TC, el Tribunal Constitucional expresó que: "{... ) Por su porte, el artículo 3 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, desarrolla en un nivel específico la disposición constitucional en comentario, estableciendo la prohibición de doble percepción de ingresos, al precisar que ningún empleado público puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier tipo de ingreso, salvo las que provengan de fa función docente y la percepción de dietas por participación en un directorio de entidad o empresa pública. Asimismo, ratifica la incompatibilidad de fa percepción simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. Hay que advertir que el legislador, al regular en la ley marco la prohibición de doble ingreso poro el empleado público, fa ha hecho extensiva a cualquier denominación que puedo tener el segundo ingreso". (FFJJ W 6). 3

4 ~ ~ ', ' ' ' ~ - <:: Presidencia, d,el C9nsejo de IVIinistp: s, "Decenio de!as Personas con Discapacidad en el Perú' 1 "Año de la consolidación del Mar de Grau" artículo ss de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, las cuales deberán identificarse en cada caso particular Asimismo, el indicado dispositivo (literal p.) ha establecido taxativamente como una falta de carácter disciplinario "la dable percepción de compensaciones económicas, salvo los casos de dietas", que podrá ser imputada al servidor o funcionario que haya incurrido en dicha prohibición. De los impedimentos para contratar con el Estado 2.16 De acuerdo a lo señalado en el literal d) del artículo 11 de la Ley N" 30225, Ley de Contrataciones del Estado, están impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas, incluyendo las contrataciones a las que se refiere el literal a) del artículo 5 de la indicada Ley, en la entidad a la que pertenece los titulares de instituciones o de organismos públicos del Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y trabajadores de las empresas del Estado, los funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores públicos, según la Ley especial de la materia En ese sentido, debido a que existe un conflicto de intereses en cuanto a la contratación con el Estado de los servidores públicos que laboran en una entidad para efectos de contratar con la misma, a través de empresas privadas (de cualquier rubro), por lo que no podrán participar en los procesos ni contratar con la entidad donde laboren o prestar sus servicios. Ello, sin embargo no sería impedimento de que dichos servidores contraten con otras entidades públicas en las que no brinden sus servicios Cabe precisar, que los impedimentos establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado deben ser interpretados en forma restrictiva, no pudiendo ser aplicados por analogía a supuestos que no se encuentran expresamente contemplados en la Ley Conclusiones 3.1 La prohibición de doble percepción alcanza a los funcionarios o servidores públicos, que ejercen una función pública insertada en la organización del Estado, indistintamente del régimen laboral o modalidad de contratación (locación de servicios) bajo el cual se vinculen con este. Dichos funcionarios o servidores no pueden percibir un segundo ingreso del Estado por servicios prestados a su favor, cualquiera sea la denominación que se otorgue a dicho ingreso. Siendo las únicas excepciones la función docente y la percepción de dietas por participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públicas. 3.2 La responsabilidad de los funcionarios y/o servidores que han permitido la configuración de la doble percepción de ingresos está tipificada como faltas de carácter disciplinario en el artículo 85. de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, las cuales deberán identificarse en cada caso particular. Asimismo, el indicado dispositivo ha establecido taxativamente como una falta de carácter disciplinario "la doble percepción de compensaciones económicas, salvo los casos de dietas", que podrá ser imputada al servidor o funcionario que haya incurrido en dicha prohibición. 4

5 ~~ '~ ' "' ' '~ ;;, ~ ' ' '--~ l,,,,~y."") Rresfaencia ;:,,~, llel <ronsejo dé MinJstrós "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" 3.3 Debido a que existe un conflicto de intereses en cuanto a la contratación con el Estado de los servidores públicos que laboran en una entidad para efectos de contratar con la misma, a través de empresas privadas (de cualquier rubro), por lo que no podrán participar en los procesos ni contratar con la entidad donde laboren o prestar sus servicios. Ello, sin embargo no sería impedimento de que dichos servidores contraten con otras entidades públicas en las que no brinden sus servicios. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo. Atentamente, - CYNTHIASÚ LAY Gerente (e) de Pollticas de Ge$tlón.del ~ AUTOR load NACIONAL DEl SERVICIO CSL/jjm/lfm K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnicos\

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