SO-F CÁMARA DE FAMILIA DE LA SECCIÓN DE OCCIDENTE: Santa Ana, a las catorce horas del día veintinueve de febrero del año dos mil doce.

Transcripción

1 SO-F CÁMARA DE FAMILIA DE LA SECCIÓN DE OCCIDENTE: Santa Ana, a las catorce horas del día veintinueve de febrero del año dos mil doce.- IDENTIFICACIÓN DEL PROCESO La presente providencia corresponde al expediente del proceso de divorcio procedente del Juzgado de Familia de Sonsonate con número único de identificación SO-F-703(106-2)11, promovido por el señor [ ], administrador, del domicilio de Colón, departamento de La Libertad, contra la señora [ ], empleada, de paradero ignorado.- El demandante es representado por su mandataria, licenciada NURIA MARGARITA ESTRADA ROCHAC, abogada, del domicilio de San Salvador.- Todos son mayores de edad.- El expediente del incidente tramitado por este Tribunal Superior ha sido registrado con la referencia SO-F.- Por resolución pronunciada a las catorce horas del día treinta y uno de octubre del año dos mil once (fs. 21), el señor Juez de Familia de Sonsonate tuvo por recibido el escrito y las publicaciones de edicto presentados por la licenciada Estrada Rochac y advirtió que en virtud de que los intervalos entre la primera y segunda publicación era de diez días y entre ésta y la tercera era de siete días, en base al Art. 34 inc. 4 la Ley Procesal de Familia, en lo sucesivo identificada sólo como Pr.F. : a) ordenó publicar nuevamente el edicto de conformidad con la norma antes mencionada; y b) ordenó expedir copia simple del edicto para emplazar a la demandada señora Quiñonez de Peñate de la forma legalmente establecida (Art. 7 literales a y b Pr.F.).- Inconforme con tal providencia en cuanto al punto mediante el cual se ordena publicar nuevamente el edicto de emplazamiento, la licenciada Estrada Rochac, interpuso recurso revocatoria y simultáneamente, en forma subsidiaria, el de apelación, por lo que al declarar inadmisible el primero de los recursos, el tribunal de primera instancia tuvo por interpuesto el segundo para ante esta Cámara.- ADMISIBILIDAD DEL RECURSO DE APELACIÓN Para que la Cámara de Familia entre al conocimiento y decisión de los recursos de apelación interpuestos en los procesos de familia es necesario e indispensable dar cumplimiento a ciertos y determinados requisitos legales y son los que a continuación se indican y desarrollan: 1) la procedencia del recurso, 2) los sujetos de la apelación, 3) la forma de interposición, 4) el

2 tiempo de interposición, 5) los puntos impugnados de la decisión, 6) la fundamentación del recurso, 7) la petición en concreto y 8) la resolución que se pretende.- 1) LA PROCEDENCIA DEL RECURSO.- El recurso de apelación debe ser procedente, es decir que la resolución impugnada debe estar comprendida en la legislación procesal como apelable.- O sea que la ley debe conceder expresamente el recurso de apelación contra las decisiones judiciales que ella misma menciona (Art. 153 Pr.F.).- No obstante lo anterior, también se aplica supletoriamente el Código Procesal Civil y Mercantil (en adelante identificado sólo como Pr.C.M. ), en virtud de lo establecido en los Arts. 218 Pr.F. y 20 Pr.C.M..- En otras palabras, la enumeración de providencias apelables que formula el Art. 153 Pr.F. no es taxativa, sino que también son alzables otras resoluciones que no aparecen en tal disposición, como es el caso de las decisiones judiciales que en forma anormal hacen finalizar procesos, por ejemplo: a) las que declaran la IMPROPONIBILIDAD de la demanda o de una reconvención, que son apelables por establecerlo en forma expresa el Art. 277 inc. 2º Pr.C.M. para los procesos comunes, al establecer que El auto por medio del cual se declara improponible una demanda admite apelación ; o b) las que declaran su IMPROCEDENCIA (Art. 45 Pr.F.) o su INEPTITUD, que son autos definitivos ( sentencias interlocutorias en materia procesal de familia) que producen el efecto de ponerle fin a los procesos haciendo imposible su continuación, a las que la ley les concede el recurso de apelación según lo dispone el Art. 508 Pr.C.M. al prescribir que Serán recurribles en apelación las sentencias y los autos que, en primera instancia, pongan fin al proceso, así como las resoluciones que la ley señale expresamente.- Otro caso es el de las resoluciones que DENIEGUEN medidas cautelares o de protección que, aún cuando no se citan en el literal f) del Art. 153 Pr.F., también son apelables por ser decisiones que resuelven medidas cautelares al disponerlo en forma expresa el último inciso del Art. 453 Pr.C.M. de la siguiente manera: La decisión que resuelva medidas cautelares admitirá recurso de apelación, pero si quien recurriese fuese aquel a quien las mismas perjudican el recurso se concederá sin efecto suspensivo.- 2) LOS SUJETOS DE LA APELACIÓN.- El abogado que interpone el recurso debe tener legitimidad procesal al efecto o sea que se encuentre facultado legalmente para apelar.- Es decir que las leyes le deberán reconocer expresamente el derecho de alzarse, como es el caso de

3 los apoderados u otros representantes judiciales de las partes o de terceros interesados en el proceso (Art. 154 Pr.F.).- 3) LA FORMA DE INTERPOSICIÓN.- El recurso se debe interponer en forma ORAL o en forma ESCRITA, según la manera de cómo se haya pronunciado la providencia impugnada, a menos que se trate de una sentencia definitiva, cuya única forma de interposición es por escrito.- Si la sentencia es interlocutoria proveída en una audiencia o en una diligencia, el recurso se debe de interponer en forma oral; pero si lo ha sido en forma escrita, necesariamente su proposición tendrá que ser por escrito (Arts. 148 inc. 1º y 156 incs. 1 y 2º Pr.F.).- 4) EL TIEMPO DE INTERPOSICIÓN.- El recurso de apelación debe proponerse en los plazos establecidos por la Ley Procesal de Familia, dependiendo de la clase de providencia y de la forma de interposición del recurso: A) si la sentencia es INTERLOCUTORIA y ha sido pronunciada por escrito el recurso se debe proponer dentro de TRES DÍAS, contados desde el instante o la hora de su notificación; B) pero si la interlocutoria ha sido proveída en forma oral en audiencia o en diligencia, se deberá interponer INMEDIATAMENTE a su pronunciamiento; C) pero si la sentencia impugnada es DEFINITIVA, la apelación debe plantearse dentro de los CINCO DÍAS siguientes a la hora o el instante de su notificación; D) pero si la sentencia definitiva fue pronunciada en la audiencia preliminar o en la de sentencia, el plazo de cinco días se cuenta desde el momento en que concluya la audiencia, ya que conforme a la primera parte del cuarto inciso del Art. 33 Pr.F. Las resoluciones pronunciadas en audiencia se tendrán por notificadas a quienes estén presentes.- En ese mismo sentido se pronuncia el Art. 174 Pr.C.M. al establecer que Las resoluciones pronunciadas en audiencia se tendrán por notificadas a los que estén presentes, en cuyo caso la sentencia definitiva no se tendría por notificada a quienes no concurrieron a la audiencia, por lo que debe notificárseles en el lugar señalado o por el medio electrónico propuesto al efecto y el término de cinco días para apelar se contaría desde el instante en que se practicó la notificación en forma personal o desde que se tuvo por realizada o desde el siguiente día a aquél en que se fijó el edicto en el tablero del tribunal (Art. 145 inc. 1º Pr.C.M.) según el caso y no desde el momento en que concluyó la audiencia (Arts. 148 inc. 1º y 156 incs. 1º y 2º Pr.F.).- 5) LOS PUNTOS IMPUGNADOS DE LA DECISIÓN.- En el momento de interponerse en forma oral o en forma escrita el recurso de apelación, según sea el caso, se deberá(n) indicar de manera precisa cuál(es) de los puntos que contiene la sentencia es el (son los) que se

4 impugna(n), especialmente cuando ésta contenga dos o más y alguno(s) de ellos (o todos) causa(n) agravio a la parte apelante (Art. 148 inc. 2º Pr.F.).- 6) LA FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO.- Siempre que se apele de la SENTENCIA DEFINITIVA, el recurso se debe fundamentar en la INOBSERVANCIA y/o en la ERRÓNEA APLICACIÓN de precepto(s) legal(es), el (los) cual(es) debe(n) citarse y además se debe expresar en qué forma lo ha(n) sido (Art. 158 inc. 1º Pr.F.).- La inobservancia de preceptos legales o su errónea aplicación son dos situaciones muy diferentes: A) la INOBSERVANCIA de preceptos legales implica que el juzgador ha dejado de aplicar determinada(s) norma(s) legal(es), se trata pues de una omisión de la aplicación de determinado(s) precepto(s) legal(es); y B) la ERRÓNEA APLICACIÓN consiste en si se ha(n) aplicado determinada(s) norma(s) o precepto(s) legal(es), pero en forma errada o equivocada o tergiversada o sea que se ha(n) observado el (los) precepto(s) legal(es) pero no en debida forma.- En cuanto a las sentencias interlocutorias, la ley no especifica cómo deben de fundamentarse, pero ello siempre debe hacerse, expresando los motivos o causas que han llevado al recurrente a alzarse o qué es lo que le ha causado agravio.- 7) LA PETICIÓN EN CONCRETO.- Se debe indicar en el alegato oral o en el mismo escrito de de interposición del recurso de apelación la petición que concretamente se formula a la respectiva Cámara de Familia, en el sentido de que debe solicitar la REVOCATORIA o la MODIFICACIÓN o la NULIDAD de la providencia judicial, según el caso.- Si el recurrente pide su REVOCATORIA lo que persigue es que se dejen sin efecto todos los puntos que ella contiene.- Si solicita su MODIFICACIÓN es con el objeto de que un(os) punto(s) de la misma sea(n) revocado(s) y modificado(s) y el (los) restante(s) quede(n) con todo valor y efecto o sin variación alguna.- Y si pide la declaratoria de NULIDAD de la resolución, deberá especificar cuál ha sido el vicio procesal en que ha incurrido el Juez, aclarando que se trata de alguna de las causales de nulidad contempladas en el Código Procesal Civil y Mercantil (Arts. 148 inc. 2º y 161 inc. 1º Pr.F.).- En el último de los tres casos mencionados en el párrafo precedente (petición en concreto de nulidad), el Art. 232 Pr.C.M. dispone que los actos procesales serán nulos por las siguientes causas: (1) cuando lo establezca expresamente la ley, (2) cuando tales actos se produzcan ante un tribunal que no tiene jurisdicción, (3) o ante un tribunal que carece de competencia que no pueda prorrogarse, (4) o por un tribunal que no tiene jurisdicción, (5) o por un tribunal que carece de

5 competencia que no pueda prorrogarse, (6) cuando los actos procesales se han realizado bajo violencia (7) o bajo intimidación (8) o mediante la comisión de un acto delictivo y (9) cuando se ha infringido el derecho constitucional de audiencia (10) o el derecho constitucional de defensa.- 8) LA RESOLUCIÓN QUE SE PRETENDE.- También se debe indicar en el alegato verbal o en el expresado escrito de interposición del recurso, cuál es la resolución que pretende el apelante de parte de la respectiva Cámara de Familia, pues además de formular la petición en concreto (revocatoria o modificación o nulidad de la providencia), debe de especificarle con precisión, con exactitud y con claridad qué es lo que el apelante desea que le resuelva ese Tribunal Superior; es decir que si se revoca o se modifica o se anula la sentencia, deberá de indicar cuál es la decisión que espera de ese Tribunal de Alzada, pero que conforme a derecho corresponda.- Es decir que la resolución que se pretende debe ser congruente con la petición en concreto (Art. 148 inc. 2º Pr.F.).- LA CONCLUSIÓN.- De lo anteriormente expuesto resulta que cuando un litigante interpone el recurso de apelación de una sentencia interlocutoria o de una definitiva y no da cumplimiento a uno o más de los requisitos que exige la ley o lo(s) omite, previa la motivación correspondiente, la respectiva Cámara de Familia se abstendrá de entrar al conocimiento y decisión del fondo del asunto, tendrá que declararlo inadmisible y ordenará la devolución del expediente al tribunal de origen.- ANÁLISIS DEL RECURSO INTERPUESTO En lo que respecta al primero de los requisitos de admisibilidad de la impugnación, la ley exige que éste sea procedente, es decir que la resolución impugnada debe estar comprendida en la legislación procesal como apelable o que la ley le conceda expresamente tal medio de impugnación de las decisiones judiciales que ella misma menciona.- Para entrar al análisis de este punto, los suscritos Magistrados estimamos necesario establecer qué clase o tipo de resolución es la decisión en relación al punto impugnado.- De acuerdo al Art. 212 Pr.C.M., Las resoluciones judiciales pueden ser decretos, autos y sentencias. Los decretos tienen por objeto el impulso y ordenación material del proceso. Los autos son simples o definitivos. Simples, si se dictaren, entre otros propósitos, para resolver incidentes, acordar medidas cautelares, definir cuestiones accesorias o resolver nulidades; definitivos, si le ponen fin al proceso, haciendo imposible su continuación en la instancia o por vía de recurso, o si así lo determina este código. Las sentencias deciden el fondo del proceso en

6 cualquier instancia o recurso., pero debemos aclarar que de acuerdo a la normativa adjetiva familiar, los autos son el equivalente a las sentencias interlocutorias, las sentencias son las sentencias definitivas y los decretos corresponden a los decretos de sustanciación (Art. 150 inc. 1 Pr.F.).- Al analizar el contenido de la resolución impugnada en cuanto al punto específico recurrido advertimos que a fs. 21 fte., en el número uno el señor Juez de primera Instancia literalmente manifestó: Ordénase publicar nuevamente el edicto, de conformidad con el Art. 34 inc. 4 L.Pr.F., con el intervalo legal.- En base a lo anterior advertimos que tal providencia en el punto impugnado no decidía el fondo del proceso, ni resolvía incidente alguno, tampoco ponía fin al proceso haciendo imposible su continuación, únicamente le proporcionaba impulso y ordenación material, por lo que la resolución impugnada, en ese punto específico, es un decreto de sustanciación, que NO ES APELABLE, ya que tales providencias no están contempladas como alzables en la enumeración de providencias que formula el Art. 153 Pr. F. y el Código Procesal Civil y Mercantil los excluye de las providencias recurribles en apelación al determinar en su Art. 508 que serán recurribles en apelación las sentencias y los autos que en primera instancia, pongan fin al proceso, así como las resoluciones que la ley señale expresamente.- No omitimos expresar que si bien, dicha providencia ocasiona retraso al proceso y que la parte demandante puede considerar que le causa daño, en la actual normativa supletoria no se encuentra reguladas las sentencias interlocutorias con fuerza de definitiva contempladas en el derogado Código de Procedimientos Civiles y que admitían apelación; sin embargo al ya no existir dicha clasificación dentro de los tipos de providencias pronunciadas en un proceso o diligencia, al analizar el contenido de la providencia impugnada, advertimos que entre los tipos regulados en el Código Procesal Civil y Mercantil, únicamente puede ser considerada como decreto de sustanciación, tal como anteriormente se analizó.- De lo anterior resulta que la providencia recurrida no es alzable por tratarse de un decreto de sustanciación, a los cuales, por regla general, la legislación procesal les niega la apelación, por lo que el recurso interpuesto por la licenciada Estrada Rochac no es procedente; en consecuencia, no puede dársele trámite y resultaría infructuoso continuar analizando los demás requisitos exigidos para la admisión de los recursos, pues aunque se cumplieran, no es admisible por no cumplir con el primero de ellos.- En vista de ello lo procedente es la declaratoria de su inadmisibilidad.-

7 OTRAS APRECIACIONES PRIMERO.- Si bien no se entró al conocimiento del fondo del asunto, consideramos conveniente externar algunas consideraciones en el presente proceso.- En el DICCIONARIO DE DERECHO del autor Rafael de Pina (11ª edición de la Editorial Porrúa, S.A., México, año 1983; pág. 54) y en el MANUAL DE DERECHO PROCESAL, Tomo I, del autor Jaime Azula Camacho (7ª edición; Editorial Temis, S.A.; Santa Fe de Bogotá, Colombia, año 2000; págs. 305, 308 y 354) se destaca que: Los actos procesales son las actividades jurídicas realizadas para la constitución, conservación, desarrollo, modificación o definición de una relación procesal.- Son, exclusivamente, los realizados dentro del proceso, o las manifestaciones de la voluntad emitidas por los órganos personales de la jurisdicción, por el Ministerio Público, por las partes y por quienes tienen en el proceso alguna intervención legítima (Ej. peritos, testigos).- Los actos procesales son actuaciones que provienen de los sujetos del proceso o de otras personas que accesoria y tangencialmente intervienen en el proceso, tendientes a iniciarlo, desarrollarlo y ponerle término De acuerdo con la normativa procesal de familia salvadoreña, los actos procesales los podemos clasificar en tres grupos: actos de documentación, actos de comunicación y actos de decisión.- Respecto al cómputo de plazos de tales actos, el Art. 24 Pr.F. literalmente establece: Los actos procesales deben cumplirse en los plazos establecidos y se contarán en días hábiles.- Bajo ese contexto de qué es lo que debe entenderse por actos procesales, analizamos el caso específico de las publicaciones de edictos de emplazamiento, las cuales no pueden ser consideradas como actos procesales, pues se realizan fuera del proceso y en consecuencia no se acoplan a las características y clasificaciones de éstos, por lo que lo regulado en la precitada norma sobre los plazos que deben cumplirse en días hábiles, no le es aplicable, de ahí pues que al establecer el Art. 34 inc. 4 Pr.F. que las publicaciones se realizarán con intervalos de cinco días, al no establecer la norma de forma precisa si se trata de días hábiles o inhábiles, debe entenderse que se refiere a días corridos.- No obstante lo anterior consideramos que respecto a las fechas de publicación de los edictos de emplazamiento los Juzgadores de Familia no deberíamos de ser tan rigoristas y literalitas, pues en nada afecta al derecho de defensa de la parte contraria el que el intervalo entre una y otra publicación sea en días hábiles o corridos, sobre todo porque la norma no lo establece en forma expresa, ni menciona sanción alguna de no realizarse las publicaciones en el plazo

8 máximo al ahí establecido; interpretamos que el intervalo de cinco días corridos es lo mínimo que debe transcurrir entre una publicación y otra, pero que puede existir un plazo prudencial mayor, claro está que por lógica no podrían aceptarse meses o años posteriores, pero si el intervalo es coherente entre los cinco días mínimos entre cada publicación, consideramos que el intervalo mayor entre publicaciones no es relevante, pues lo importante es que con tales publicaciones se de cumplimiento al llamamiento que se le hace al(a) demandado(a) a fin de que se apersone al proceso planteado en su contra, medio que la norma ha establecido como el legal e idóneo para emplazar a las personas de quienes se desconoce su paradero, pues el fin último de tales edictos es precisamente hacer público el llamamiento a fin de que de leerlo la persona interesada, pueda apersonarse al proceso a expresar su defensa.- SEGUNDO.- De la lectura de la providencia de fs. 29 vto. se advierte que el recurso de revocatoria interpuesto por la licenciada Estrada Rochac, fue declarado inadmisible por el Juzgador de Primera Instancia.- Al respecto consideramos que la figura de la inadmisibilidad dentro de los recursos, independientemente de cuál se haya promovido, va dirigida a determinar si se cumplen los requisitos de forma para su interposición, de no cumplirse con ellos, lo procedente es declarar la inadmisibilidad del recurso; pero si se cumple con todos los requisitos formales para su interposición y se entra a conocer sobre el fondo del mismo, lo procedente es declarar que ha lugar al mismo o declararlo sin lugar, según corresponda.- ACTOS DE COMUNICACIÓN Esta providencia se deberá notificar de la siguiente manera: 1) a la licenciada Nuria Margarita Estrada Rochac, apoderada del demandante, mediante el telefacsímil número , propuesto a fs. 3 fte.; y al licenciado Saúl Ernesto Avilés Granados, Procurador de Familia del Juzgado de Familia de Sonsonate, por edicto a fijar en el tablero judicial de este Tribunal de Alzada, por no haber señalado un lugar para citaciones y notificaciones en la sede del mismo y por ignorar este Tribunal Superior si tiene una dirección dentro de su circunscripción territorial o un medio electrónico aceptable, ni constan éstos en registro público alguno (Arts. 33 incs. 2º y 5º Pr.F., 170 y 171 Pr. C. M.).- Si por cualquier motivo no fuere posible realizar la notificación por el medio electrónico indicado por la licenciada Estrada Rochac, se autoriza que tal medio de comunicación se haga como al Procurador de Familia nominado y por la misma causa.- LA DECISIÓN

9 En virtud de la motivación expuesta, de las disposiciones legales citadas y de lo que establecen los Arts. 149 y 160 inc. 2º Pr.F.: DECLÁRASE INADMISIBLE EL RECURSO DE APELACIÓN interpuesto por la licenciada Nuria Margarita Estrada Rochac del decreto de sustanciación del señor Juez de Familia de Sonsonate, pronunciado a las catorce horas del día treinta uno de octubre del año dos mil once en el proceso relacionado al inicio, mediante el cual ordenó publicar nuevamente el edicto para emplazar a la demandada señora [ ].- En su oportunidad devuélvase el expediente del proceso al tribunal de origen con certificación de esta providencia.- LA ANTERIOR SENTENCIA INTERLOCUTORIA FUE PRONUNCIADA POR LOS SEÑORES MAGISTRADOS Octavio Humberto Parada Cerna y Juan Joel Hernández Rivera.-