"GRUPO DE ÉTICA & CUMPLIMIENTO Generación Empresarial COHECHO TRASNACIONAL Y RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. Experiencias a la luz de la evaluación de la OCDE Hernán Fernández Aracena Subdirector Unidad Especializada Anticorrupción 1
Convención de la OCDE contra el cohecho a funcionario público extranjeros Artículo 1º Delito de cohecho a funcionarios públicos extranjeros: Cada Parte tomará las medidas necesarias para establecer que es un delito punible bajo su ley el que cualquier persona intencionalmente ofrezca, prometa o efectúe un pago indebido u otra ventaja, sea directamente o a través de intermediario, a un servidor público extranjero en su beneficio o en el de un tercero, a fin de que ese funcionario actúe o deje de hacer, en cumplimiento de sus deberes oficiales, con el propósito de obtener o mantener un negocio o cualquiera otra ventaja indebida, en la realización de negocios internacionales. 2
Dinámica del delito de cohecho trasnacional
Convención de la OCDE contra el cohecho a funcionario público extranjeros Artículo 2º Responsabilidad de las Personas Jurídicas: Cada Parte adoptará las medidas necesarias, de acuerdo con sus principios legales, para establecer la responsabilidad de las personas jurídicas en los actos de cohecho a un funcionario público extranjero. Artículo 4. Jurisdicción 1.- Cada Parte adoptará las medidas necesarias para establecer jurisdicción sobre el cohecho a un funcionario público extranjero cuando el delito sea cometido, parcial o totalmente, dentro de su territorio. 2.- Cada Parte que tenga jurisdicción para enjuiciar a sus nacionales por delitos cometidos en el extranjero adoptará las medidas necesarias para establecer jurisdicción sobre el cohecho a funcionarios públicos extranjeros, de acuerdo con los 4 mismos principios.
Modificaciones legales vinculadas a la Convención de la OCDE Ley 19.829, 08/10/2002, modifica el Código Penal respecto del delito de cohecho. Ley 20.341, 22/04/2009 introduce modificaciones al Código Penal en la regulación de ciertos delitos contra la administración pública. Ley 20.371, 25/08/2009 introduce modificaciones al Código Orgánico de Tribunales y a la Ley Nº 19.913, en la regulación de ciertos delitos contra la administración pública. Ley 20.393, 02/12/2009 establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica.
Evaluación OCDE a Chile Mecanismo de seguimiento y monitoreo: Primera fase de evaluación (Implementación): Determinar si los sistemas legales nacionales son compatibles con los lineamientos de la Convención y emitir recomendaciones. Segunda fase de evaluación (Aplicación): Evaluar e identificar los problemas potenciales para asegurar el cumplimiento de la convención. Tercera fase de evaluación (Mix). Observaciones para la investigación del cohecho a FPE Observaciones respecto a la RPPJ 6
Informe fase 3 Se formularon algunas recomendaciones a nuestro país, que dicen relación con cuatro aspectos que se entendió debían reforzarse en materia de investigación: I. La necesidad de realizar una exhaustiva investigación antes de decidir un archivo provisional; II. Tema de jurisdicción para investigar; III. Falta de proactividad en la búsqueda de la cooperación de las autoridades extranjeras; y finalmente IV. Coordinación entre las autoridades chilenas. 7
Informe fase 3 El informe fue hecho en base a estos casos: Compañía de Pastas, en Perú Vehículos Gubernamentales en Perú; Compañía de Viajes en Cuba; Cementos en Bolivia; Aerolíneas en Argentina; Aeropuerto en Venezuela; y, Equipamiento Militar en Corea. 8
Actividades post fase 3 Reapertura de investigaciones Instrucción Fiscal Nacional: Investigación cohecho trasnacional a cargo de Fiscal Regional que corresponda Se explicita que investigación no puede estar influida por interés nacional económico, por el efecto potencial sobre sus relaciones con otro Estado o por la identidad de las personas naturales o jurídicas involucradas. Guías investigativas sobre: Mejores prácticas de investigación de RPPJ Apoyo Jurídico y Análisis para Investigaciones Relativas al Delito de Soborno Transnacional. 9
Guía apoyo Cohecho a FPE Manual de OCDE para inspectores fiscales sobre la detección del cohecho de funcionario público extranjero. Manual dirigido a lo Tributario, el tema común es: Una transacción comercial con visos o apariencia de una transacción legítima que, En realidad, tiene por finalidad disimular un pago indebido, sea a un funcionario público o a un tercero, Para el cual se utiliza la contabilidad de una empresa, se burlan los procesos internos de control de la misma y se usan las estructuras de negocios sea nacionales o internacionales.
Guía apoyo Cohecho a FPE Algunas tipologías i) El intercambio de fondos mediante la interposición de un negocio de apariencia legítima ii) Creación de una empresa ficticia para la transferencia de fondos iii) Pagos de gastos de campaña política iv) Facturación por montos superiores a los precios normales de mercado 11
Guía apoyo Cohecho a FPE La UAF en marzo 2014 publicó señales de alerta: 12
Guía apoyo Cohecho a FPE La UAF publicó señales de alerta: 13
Guía apoyo Cohecho a FPE La UAF publicó señales de alerta: 14
Actividades de Investigación Declaraciones juradas del SII Requerir información en países con tratados fiscales Análisis contable Evaluación de los procesos de control interno. Secreto Bancario Líneas de investigación de RPPJ 15
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas informe fase 3 de la OCDE Se formularon algunas recomendaciones a nuestro país en esta materia: 1. Se provea de una guía en los elementos de un efectivo modelo para prevenir el cohecho trasnacional, entrenando a jueces, fiscales y policías en esta guía, e incentivando a las compañías chilenas, especialmente a las pymes, a adoptar modelos en conformidad con esta guía. 16
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas informa fase 3 Se formularon algunas recomendaciones a nuestro país en esta materia: 2. Clarificar el efecto legal de la certificación de un modelo de prevención de delitos de la ley 20.393 3. Fortalecer y fiscalizar las reglas y estándares que aplican las entidades certificadoras de modelos de prevención, incluyendo los requerimientos cualitativos que exigen para la certificación. 17
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas Comisión Engel: 18
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas Comisión Engel: 19
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas Mociones Parlamentarias, Boletines: 7265-07, delitos informáticos, de propiedad intelectual, de la ley de mercado de valores, de ley S.A., delitos tributarios, 8204-07, Delitos y cuasidelitos de empresas de transporte (archivado), 9657-13, casos de accidentes del trabajo que configuren cuasidelitos de homicidio o de lesiones. 20
Informe Final Comisión Engel: 21
Santiago, junio 2015 22