Situación de Fatca en Iberoamérica: tres meses después de su entrada en vigencia

Transcripción

1 Situación de Fatca en Iberoamérica: tres meses después de su entrada en vigencia Lic. Javier Vargas Muñoz, MBA CFCS Antecedentes: En julio de 2012, la Federación Latinoamérica de Bancos (FELABAN 1 ), realizó un diagnóstico de las acciones llevadas a cabo por algunos países latinoamericanos tendientes a la implementación de la Ley de Cumplimiento Fiscal de Cuentas Extranjeras (FATCA). El informe resultante señalaba que Argentina, Colombia, Ecuador, Paraguay y la República Dominicana se encontraban en un proceso de análisis de las implicaciones de la normativa, liderado por sus asociaciones bancarias, y que coincidían en manifestar preocupaciones con respecto al conflicto con el marco jurídico en temas de confidencialidad bancaria 2. Perú y Brasil, por otro lado, habían ido más allá, al enviar cartas al Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, indicando que la norma FATCA violaría derechos constitucionales en el caso peruano, o proponiendo cambios en la reglamentación para reducir los costos de cumplimiento, en el caso carioca. El país que mostraba mayor avance era México, que se encontraba analizando el Acuerdo Intergubernamental recientemente emitido por el Departamento del Tesoro, y que fue finalmente firmado en noviembre de En Centroamérica, las autoridades y participantes salvadoreños y guatemaltecos definen acciones concretas; en El Salvador se gestiona un Decreto (cuyo proyecto fue elaborado por la Asociación Bancaria Salvadoreña) que permitiría a los bancos suscribir los convenios con el IRS a partir del 01 de enero 2013, como excepción a las leyes relativas a secreto bancario; en Guatemala las entidades suscribirían convenios 1 La Felaban agrupa, a través de sus respectivas asociaciones en 19 países del continente, a más de 500 bancos y entidades financieras de América Latina. Los países miembros de Felaban son Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Honduras, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, República Dominicana, Uruguay y Venezuela. 2 Esta postura es apoyada por la FELABAN, que comunicó: La Felaban apoya en principio los objetivos generales de FATCA en cuanto a prevenir la evasión tributaria, promover la transparencia financiera y el eventual efecto que eso puede traer a los esfuerzos de prevención del lavado de activos. Sin embargo, manifiesta su preocupación por las posibles vulneraciones a los ordenamientos legales latinoamericanos, como el secreto bancario, tributación y la defensa del consumidor con la implementación de la ley 3 México se convirtió en el primer país americano en firmar un acuerdo intergubernamental (IGA).

2 individuales con el IRS, pero por razones constitucionales de resguardo de la información bancaria, los clientes sujetos a reporte deben brindar por escrito una autorización para poder proporcionar información de sus cuentas. Situación actual: A la fecha, y con la excepción de Cuba, los países iberoamericanos 4 han asumido la tarea de implementar la identificación y reporte de sus clientes con intereses estadounidenses, adoptando acuerdos intergubernamentales (61% de los países) o acuerdos directos entre sus instituciones financieras y el IRS. Cuadro 1: Situación Fatca en Iberoamérica (elaboración propia con base en información del FFI List del sitio del IRS, y del Treasury s FATCA IGA Resource Center al 22 de octubre de 2014) 4 Conformado por 18 naciones americanas de lengua española más Brasil, y excluyendo a Puerto Rico.

3 En el cuadro se observan en color celeste, los países con acuerdos intergubernamentales modelo 1A 5 firmados: México: el 9 de abril de 2014 la Secretaria de Hacienda y Crédito Público firma con el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, un nuevo acuerdo que sustituye el IGA celebrado el 19 de noviembre de En parte, la modificación obedece a las reformas hechas al Código Fiscal de la Federación en enero de Además, en octubre de 2014 se incluye en el anexo 25 de la Reforma Miscelánea Fiscal, el Instructivo para la generación de información respecto a las cuentas y los pagos a que se refiere el nuevo acuerdo. Honduras: con un acuerdo firmado en marzo de 2014, es el país que muestra mayor avance en materia de normativa relativa a la implementación de FATCA. Ya en agosto de 2013, por acuerdo ejecutivo se designa a la Comisión Nacional de Bancos y Seguros como la institución coordinadora de todas las acciones tendientes a la implementación de FATCA. En abril de 2014, la CNBS se aboca a la categorización de sus entidades financieras 6, y a definir las obligaciones de las entidades supervisadas 7. Costa Rica: firmó el segundo acuerdo latinoamericano en noviembre de Tiene pendiente de aprobación legislativa una reforma al Código de Normas y Procedimientos Tributarios mediante el cual se lograría la posibilidad de la Administración Tributaria costarricense de realizar intercambios de información automáticos (sin mediación de una autoridad judicial). Brasil: sustentado en el acuerdo de intercambio de información tributaria promulgado por decreto presidencial en 2013 (decreto no. 8003, del 15 de mayo), el acuerdo firmado en setiembre de 2014, se concibe como parte de un esfuerzo mundial liderado por el grupo G20 8 para ampliar la cooperación para evitar la evasión tributaria. En color rosado, se muestran los países que han alcanzado acuerdos sustancialmente negociados y están en proceso de ratificar y firmar los mismos: Colombia: el hecho de que no apareciera hasta ahora en la lista de países con IGA sustancial obedecía a la ausencia de un tratado previo de intercambio de información tributaria (TIEA). Colombia acordó con Estados Unidos un TIEA en 5 Acuerdos sustentados en Tratados de Intercambio de Información Tributaria previos. Requieren la participación de una autoridad nacional para recibir la información de sus entidades financieras locales y remitirla al IRS anualmente. Incluyen cláusulas de reciprocidad para recibir información de cuentas de sus ciudadanos en instituciones financieras de los Estados Unidos. 6 Circulares CNBS No.035/2014, del 10 de abril de 2014 y CNBS No.040/2014, del 25 de abril de Circular CNBS No.060/2014 del 18 de junio de Brasil forma parte del Grupo de los 20, junto con los siete países más industrializados (Alemania, Canadá, Estados Unidos, Francia, Italia, Japón. Reino Unido), Rusia, y diez países recientemente industrializados de todas las regiones del mundo. Es un foro de cooperación y consultas entre los países en temas relacionados con el sistema financiero internacional.

4 2001, sin embargo en su momento no surtió su trámite de aprobación ante el Congreso y la Corte Constitucional. El año pasado este TIEA fue sometido a consideración del Congreso y aprobado por este mediante la Ley 1666 de Sin embargo, por ser un tratado público, su entrada en vigencia estaba condicionada a que pasara el control previo de constitucionalidad que realiza la Corte Constitucional. En sesión realizada en abril de 2014 la Corte estudió el TIEA y decidió declararlo exequible. Hay que recordar que Colombia está adelantando negociaciones con varias jurisdicciones para suscribir CAA 9, que expandirían las obligaciones de debida diligencia de las instituciones financieras colombianas más allá de los contribuyentes de EE.UU. Por el momento, se tiene pensado celebrar CAA con los países de la Alianza del Pacífico (Chile, México y Perú). Por ahora y para cumplir con FATCA, para que sus entidades financieras puedan ser consideradas en cumplimiento con las disposiciones FATCA (Registered deemed compliant FFI s), deberán registrarse ante el IRS a más tardar el 1 de enero de Perú: fue la Asociación de Bancos (Asbanc) la que propuso al Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) la suscripción de un acuerdo intergubernamental. El Perú y los Estados Unidos firmaron en 1992 un convenio de intercambio de información tributaria. Para solventar las restricciones por secreto bancario, el código tributario define que la información que la SUNAT (Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria) intercambie con las autoridades tributarias de otros países en cumplimiento de lo acordado en los convenios internacionales, se exceptúa de la reserva tributaria. Panamá: El Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) y la Autoridad Nacional de Ingresos Públicos (ANIP) negociaron en abril con el IRS un Acuerdo Intergubernamental (IGA) que establece las condiciones para el intercambio de información. De acuerdo con el superintendente de Bancos de Panamá, las autoridades panameñas firmarían el acuerdo en octubre. República Dominicana: este país es miembro del Foro Global sobre Transparencia e Intercambio de Información con Fines Tributarios10 de la OCDE, y además tiene un Convenio de Intercambio de Información Tributaria con los Estados Unidos. El 7 de julio de 2014, el Ministerio de Hacienda delega al Director General de Impuestos Internos, la negociación definitiva del FATCA-IGA. En color rojo, se muestra Chile, país que suscribe un acuerdo intergubernamental modelo 2 11, el 5 de marzo de El IGA fue suscrito al amparo del Tratado de Doble 9 Bajo el modelo promulgado por la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos), los Competent Authoritiy Agreements -CAA (Acuerdos de Autoridad Competente, equivalentes a un IGA) obligan a las instituciones financieras de los Estados firmantes a recopilar información de las cuentas financieras de sus clientes de otros países y a remitírsela a las autoridades tributarias locales, para que la intercambie con sus similares de dichos países. 10 Este marco de cooperación multilateral surge en 2002, para promover la transparencia y el intercambio de información en materia fiscal. 11 El Modelo 2 que insta a instituciones financieras y sucursales locales a suscribir Convenios y divulgar directamente la identidad de sus cuentacorrentistas estadounidenses al IRS.

5 Tributación firmado anteriormente con los EE.UU. (que aún no entra en vigencia) y que fue negociado durante mucho tiempo entre las autoridades de ambos países. Nótese que Chile es miembro de la OCDE y recientemente firmó la Convención Multilateral de Mutua Asistencia Administrativa en Materia Fiscal ( MAAT ). Además, desde el 05 de Diciembre de 2009, se había publicado en el diario oficial la ley nº , que permite el acceso a la información Bancaria por parte de la autoridad tributaria, para dar cumplimiento a un requerimiento de información que le formule una administración tributaria extranjera, a cuya satisfacción se encuentre obligado en virtud de un convenio internacional o de un compromiso de intercambio de información. Finalmente, en color amarillo, se destacan los países con acuerdos sustancialmente negociados bajo el modelo 2: Nicaragua: Quince entidades que integran el SFN (Sistema Financiero Nacional) entre ellas los seis bancos privados, cuatro puestos de Bolsa de Valores, tres aseguradoras, y dos entidades financieras ya están registradas en el Internal Revenue Service (IRS) de EE. UU., y cuentan con un Número de Intermediario Global (GIIN por sus siglas en inglés). Está pendiente una reforma a la Ley General de Bancos (Ley 561), concerniente al sigilo bancario. El 3 de abril de 2014, mediante reforma al Reglamento de la Unidad de Análisis Financiero, se facultó a esa unidad para que solicite, reciba y transmita información específica que los sujetos obligados o la administración tributaria le proporcionen y que a su vez haya sido solicitada por un tercer Estado con el que exista de previo un acuerdo de transmisión recíproca de información o un acuerdo de cooperación internacional en materia tributaria. Paraguay: En Paraguay, el secreto bancario está regulado por la Ley N 861/96. No hay regulaciones que exijan el envío de información periódica a la autoridad tributaria para fines fiscales, por lo que probablemente deberán recurrir a la autorización del cliente para compartir información. Aparte de estas jurisdicciones, que optaron por librarse de la obligación de retención de impuestos a favor del IRS suscribiendo acuerdos entre gobiernos, existen siete países que no figuran en la lista de naciones con acuerdos en progreso, y cuyas instituciones financieras deben convenir directamente con la autoridad tributaria estadounidense, el control y reporte de sus clientes FEPS (Fatca Exposed Persons o Personas Expuestas a la norma FATCA): Argentina: tiene registradas 462 instituciones financieras en el portal del IRS, y es el cuarto país iberoamericano con mayor cantidad de entidades reportantes, después de Brasil (2.498), Panamá (684) y México (516) 12. Una de las razones por las que no se suscribió un IGA, es que Argentina no tiene un acuerdo previo de intercambio de información tributaria con EE.UU; sólo se firmó uno en la dictadura militar, pero que no fue ratificado por ninguno de los dos congresos. Aun así, en mayo de 2014, el Banco Central argentino había emitido un 12 Datos al 22 de octubre de 2014.

6 comunicado para que las entidades financieras remitieran información de sus clientes a la Autoridad Tributaria (AFIP o Administración Federal de Ingresos Públicos). Estado Plurinacional de Bolivia: 34 entidades registradas. Ecuador: 29 instituciones financieras con número de identificación global asignado (GIIN). El Salvador: 44 instituciones registradas en el portal del IRS. Guatemala: 81 entidades con registro global. Uruguay: 151 instituciones registradas como FFI. Venezuela: 64 entidades registradas. En términos de población de instituciones financieras, los países que no acordaron IGAs, representan un 15,4% del total de entidades iberoamericanas registradas ante el IRS (5.606 a la fecha de este estudio). Conclusiones: FATCA es la primera y más coercitiva modalidad de una tendencia mundial hacia la transparencia fiscal, propuesta por el Foro Global de la OECD desde el Tanto así que el formato de intercambio de información se basa en el esquema definido por ese organismo internacional, y que será aplicado por los países de la comunidad europea que prevén un GATCA ( Global Account Tax Compliance Act ) en plena implementación entre el 2014 y el FATCA no ha estado exento de controversia: desde la fragante violación al secreto bancario, la habilidad de los países contratantes para imponer efectivamente controles tributarios de los cuales carecen sus propias economías 13, la viabilidad jurídica de los acuerdos intergubernamentales adicionados a tratados de intercambio de información 14, hasta la cada vez más incierta capacidad de las instituciones financieras 13 Según un estudio de la CEPAL (Comisión Económica para América Latina y el Caribe), la evasión fiscal en Argentina ronda el 50%, mientras que Ecuador es del 64% y 42% en México. Tax Structure and Tax Evasion in Latin America, Gómez Sabaini, Juan y otro. Febrero, El IGA es un acuerdo administrativo sin fuerza de ley, teóricamente sustentando en tratados de intercambio de información fiscal con los Estados Unidos, que si tienen preponderancia dentro de la jerarquía de las normas jurídicas, pero que están básicamente restringidos a intercambio de información a previo requerimiento. Resulta interesante consultar las conclusiones de la mesa redonda Estamos preparados para FATCA?, organizada por la Revista Electrónica Ley & Comercio, en agosto de 2014.

7 norteamericanas de cumplir la obligación recíproca de proporcionar información de sus clientes extranjeros. Por otro lado, nuestros países iberoamericanos, enfrentados a la disyuntiva de quedar aislados de la escena financiera mundial dominada por los intermediarios estadounidenses, han abordado el tema de la revelación extrajudicial de información bancaria, sea revirtiendo la responsabilidad hacia el cliente para que autorice compartir la información de sus cuentas, o ampliando las atribuciones de las autoridades tributarias locales, que sin duda, valoran las implicaciones futuras de estos acuerdos en términos de mayor control del ámbito financiero (normalmente reservado), e incluso ponderan las ventajas del modelo de renta global, confiados en la reciprocidad de sus contrapartes. Mientras tanto, no se debe perder de vista que el objetivo es luchar contra la evasión fiscal, y que tomará tiempo asentar jurídicamente estos mecanismos y sopesar los beneficios de su aplicación a nivel global.