LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD EN LA REPÚBLICA DOMINICANA. Alejandro A. Moscoso Segarra

Transcripción

1 LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD EN LA REPÚBLICA DOMINICANA Alejandro A. Moscoso Segarra

2 DE LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD Consideraciones previas: La Intimidad

3 PRIVACIDAD E INTIMIDAD Ambas terminologías, consideradas homólogas, encuentran ciertas diferencias: La intimidad viene referida a los atributos más internos, más restringidos, concernientes a la psicología misma de la persona humana. La privacidad es un ámbito, una orientación de aquella intimidad la cual es restringida por naturaleza y se ha de compartir con pocos. Es la oposición a lo público. El derecho a ser dejado en paz. EEUU, Tomas Cooly (1988).

4 No obstante, entre ambas se ha mantenido una atrayente controversia en relación a su significación. Sin embargo, la intimidad desde una perspectiva individual, podría ser concebida como autodeterminación informativa, es decir, como «la facultad del individuo, grupo o institución, de determinar por sí mismo, cómo, cuándo y en qué grado puede comunicarse a otros información sobre él»1. 1. WESTIN, en CITA de RUIZ MIGUEL, Carlos: La configuración Constitucional del derecho a la intimidad -En particular, el derecho a la intimidad en los obligados tributarios-; Edit. Tecnos, Madrid, España, 1995, pp.77 y ss.

5 Las Intervenciones Telefónicas Precedentes históricos en La República Dominicana En el Ordenamiento Jurídico Dominicano, el derecho fundamental a la intimidad ha estado protegido desde la Constitución de San Cristóbal de 1844 («La correspondencia y papeles privados son sagrados»). El derecho a la intimidad en La Constitución Dominicana: Reforma Constitucional de 1963 En su Artículo 72 indicaba lo siguiente: «Se declaran inviolables la correspondencia y demás documentos privados, los cuales no podrán ser ocupados ni registrados sino mediante procedimientos legales en la sustanciación de asuntos que se ventilen en la justicia. Es igualmente inviolable el secreto de la comunicación telegráfica, telefónica y cablegráfica».

6 Reforma Constitucional de 1966 El contenido expuesto anteriormente quedó modificado y ubicado en el Artículo 8:9, indicando: «Se reconoce como finalidad principal del Estado la protección efectiva de los derechos de la persona humana ( ) La inviolabilidad de correspondencia y demás documentos privados, los cuales no podrán ser ocupados ni registrados sino mediante procedimientos legales en la substanciación de asuntos que se ventilen en la justicia. Es igualmente inviolable el secreto de la comunicación telegráfica, telefónica y cablegráfica». Reforma Constitucional de 26 de enero de 2010 El Artículo 44 el cual trata sobre Derecho a la Intimidad y el Honor Personal, establece: «Toda persona tiene derecho a la intimidad. Se garantiza el respeto y la no injerencia en la vida privada, familiar, el domicilio y la correspondencia del individuo. Se reconoce el derecho al honor, al buen nombre y a la propia imagen. Toda autoridad o particular que los viole, está obligado a resarcirlos o repararlos conforme a la ley».

7 44:3. «Se reconoce la inviolabilidad de la correspondencia, documentos o mensajes privados en formatos físico, digital, electrónico o de todo otro tipo. Sólo podrán ser ocupados, interceptados o registrados, por orden de una autoridad judicial competente, mediante procedimientos legales en la sustanciación de asuntos que se ventilen en la justicia y preservando el secreto de lo privado, que no guarde relación con el correspondiente proceso. Es inviolable el secreto de la comunicación telegráfica, telefónica, cablegráfica, electrónica, telemática o la establecida en otro medio, salvo las autorizaciones otorgadas por juez o autoridad competente, de conformidad con la ley».

8 Dentro de la definición de Intervención Telefónica, se encierran conceptualizaciones tales como: La comunicación; entiéndase la misma como la transmisión de señales mediante un código común al emisor y al receptor. El secreto; se predica de lo comunicado, sea cual sea su contenido y pertenezca o no al objeto de la comunicación misma al ámbito personal, lo íntimo o lo reservado.

9 EL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES Compone una garantía objetiva, protectora de cualquier tipo de comunicación independientemente de su contenido, intúyase por una comunicación de tipo íntimo, o alguna otra con carácter trascendente.

10 El derecho a la intimidad es de carácter material, y a través de él se protege el área más reservada del individuo. Mientras que el secreto de las comunicaciones es de carácter formal en cuanto protege la comunicación, independientemente de que su contenido sea o no reservado. Todas las comunicaciones son secretas aunque no sean íntimas.

11 Las intervenciones telefónicas pueden ser definidas por tanto, como ( ) aquellas medidas instrumentales restrictivas del derecho fundamental al secreto de las comunicaciones privadas, ordenadas y ejecutadas en la fase instructoria de un proceso penal bajo la autoridad de un órgano jurisdiccional competente frente a un imputado ( ) 4 4. LÓPEZ FRAGOSO ÁLVAREZ, Tomás Vicente: Las Intervenciones Telefónicas en el Proceso Penal, Ed. Española, Editorial Colex Constitución y Leyes S. A., Madrid, España, 1991, pp.14 y ss.

12 NATURALEZA JURÍDICA La naturaleza jurídica de una intervención telefónica radica en ser una medida coercitiva, limitativa de derechos fundamentales La intervención telefónica puede tener una doble naturaleza en el proceso penal: Puede servir de fuente de investigación de delitos orientando la encuesta policial-, o puede ella misma utilizarse como medio de prueba, en cuyo caso ha de reunir las condiciones de certeza y credibilidad que sólo quedan garantizadas con el respeto a las leyes procesales.

13 El proceso de intervención telefónica válidamente ejecutado produce los efectos siguientes: Los Inmediatos, entiéndase la investigación, producción y aseguramiento de fuentes de prueba (de los cuales podría derivarse la práctica de otros actos de investigación, como producto de la intervención telefónica). Fase preliminar-. Los Mediatos, consistentes en la valoración de la prueba. Fase de Juicio-.

14 NORMATIVAS VIGENTES EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO DOMINICANO El derecho fundamental a la intimidad en las intervenciones telefónicas en La República Dominicana se encuentra protegido tanto por La Constitución (Artículo 44), como por los Convenios y Tratados Internacionales. Tal es el ejemplo de la D. U. D. H (Artículo 12); el P. I. D. C. P (Artículo 17) -anteriores pertenecientes al bloque Normativo de Derechos Humanos en el Sistema de Naciones Unidas-, y el Artículo 11 del Pacto de San José. Igualmente las consideraciones de la D. A. D. H, dichos los cuales la República Dominicana es signataria.

15 NORMATIVA PROCESAL PENAL DOMINICANA El proceso de intervención telefónica en el país es regulado por: Código Penal (Arts. 336, 337 y 338 mod. Ley No ); Código Procesal Penal (Art. 192); Ley No sobre Crímenes y Delitos de Alta Tecnología; Ley No.153 Telecomunicaciones. sobre Así como las Resoluciones No. 3600, y del INDOTEL; y la Resolución No de la Suprema Corte de Justicia.

16 El proceso de intervención de las telecomunicaciones como medida de investigación penal en la República Dominicana, debe estar sometido al principio y precepto constitucional de Exclusividad Jurisdiccional. Dentro del manejo a dicho procedimiento, se distinguen dos elementos en la investigación: Los elementos objetivo y subjetivo. El elemento objetivo viene integrado por la dirección de medios técnicos utilizados en la obtención y conservación de las comunicaciones. El elemento subjetivo, hace referencia a las personas (físicas o jurídicas), así como otros elementos procesales necesarios para entablar la intervención telefónica.

17 DE LA INTERCEPTACIÓN, CAPTACIÓN, GRABACIÓN Y ESCUCHA DE LAS COMUNICACIONES La palabra interceptación, supone la interrupción o suspensión de la comunicación. Captación, es percibir por medio de los sentidos o de la inteligencia, percatarse, comprender. La grabación, consiste en captar y almacenar imágenes o sonidos por medio de un disco, una cinta magnética u otro procedimiento, de manera que se puedan reproducir.

18 Las escuchas telefónicas, también denominadas como pinchazo telefónico, consisten en el monitoreo de las conversaciones por parte de un tercero encubierto.

19 TITULARES DE DERECHO EN LA LEGISLACIÓN DOMINICANA A QUIÉNES SE LES RECONOCE EL DERECHO A LA INTIMIDAD EN LA REP. DOM.? Las personas físicas Los menores de edad. El Artículo 44 de la Constitución como los Artículos 12 y 18 de la Ley No «Código del Menor», reconocen y protegen la intimidad de los menores de edad. Los extranjeros. La Constitución Dominicana (Artículo 25), reconoce la igualdad de derechos entre extranjeros, extranjeras y los nacionales, salvo los de carácter político establecidos en las leyes. Los internos en establecimientos penitenciarios. Tanto la Constitución, como la legislación (Ley No. 224) y las reglamentaciones (Reglamento Básico de Régimen de Interno y Reglas mínimas para el Tratamiento de reclusos), reconocen el derecho fundamental de intimidad en la persona interno penitenciario.

20 LAS PERSONAS JURÍDICAS Ejemplo inicial: En Francia, las personas morales no pueden invocar para sí derechos de la personalidad cuya naturaleza exclusiva pertenece a las personas físicas. Ejemplo español: Aunque la C. E. nada indica, ha sido la Jurisprudencia Constitucional la cual ha ido delineando un reconocimiento de lo íntimo a las personas jurídicas, evidenciando una diferenciación entre personas morales de carácter privado o público, siendo éstas últimas las favorecidas. (S. T. C. 1988/64 de 12 de abril). Ejemplo alemán: La Ley Fundamental de Bonn indica en su Artículo 19:3 que los derechos fundamentales rigen también para las personas jurídicas nacionales, en tanto por su naturaleza sean aplicables a las mismas. Caso dominicano: Aunque la legislación de sociedades comerciales nada establece, en el país las personas morales no gozan de tal distinción, sí las personas físicas que les integran.

21 EL CONSENTIMIENTO Y SU IMPORTANCIA EN LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS ( ) La difusión sin consentimiento de los titulares del teléfono o sin autorización judicial de los datos captados supone la vulneración al derecho de las comunicaciones 7. Donde una persona, que viéndose amenazada por un tercero y solicita a la prestadora de servicios telefónicos la intervención privada de su línea, únicamente podría hacerlo posible previa resolución judicial, toda vez que sólo una de las partes envueltas en la comunicación ha sido quien ha prestado su consentimiento. El consentimiento en ningún caso ha de presumirse, siendo interpretado de manera restrictiva de tal modo, que consentir respecto de un forma de comunicación no faculta a una sola persona que en conjunto ha entablado una conversación, necesitándose entonces el consentimiento de todas y cada una de ellas. 7. S. T. C. E. 2003/56 de 24 de marzo.

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23 EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS El Principio de Proporcionalidad se ha encaminado como herramienta argumentativa empleada para controlar la restricción de los derechos fundamentales, dirigido a descalificar aquellas intervenciones que supongan un sacrificio inútil, innecesario o desproporcionado de ellos.

24 Subprincipio de Adecuación o Idoneidad ( Que sea un medio apto para alcanzar un fin legítimo ) Subprincipio de Necesidad Carácter excepcional- Art. 192 (Medida más benigna en el derecho fundamental afectado) Subprincipio de Proporcionalidad sentido estrictojuicio ponderativo entre la necesidad del sacrificio de los derechos y la importancia que reviste en el caso concreto.

25 Principio de Especialidad Se vincula a la finalidad específica que ha de perseguir el acto de injerencia, implicando que la autorización judicial que permita la intervención de la comunicación telefónica detalle en la mayor medida de lo posible, los hechos respecto a los cuales es autorizada la intrusión en el secreto de las comunicaciones de la persona que será objeto de investigación.

26 PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO EN LA REPÚBLICA DOMINICANA PARA LA SOLICITUD DE LA ADOPCIÓN DE UNA MEDIDA DE INTERVENCIÓN TELEFÓNICA

27 JURISDICCIÓN COMPETENTE, INDICIOS DELICTIVOS Y TIPOS PENALES QUE PERMITEN LA INTRUSIÓN EN EL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES.

28 LA OBLIGACIÓN DE LAS MOTIVACIONES DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES QUE AUTORIZAN UNA INTERVENCIÓN TELEFÓNICA. El deber de la motivación de la resolución judicial que autoriza la intervención de una comunicación telefónica, se establece como un requisito de orden constitucional y no de única legalidad ordinaria.

29 PROCEDIMIENTO LEGALMENTE ESTABLECIDO Competencia Juez de La Instrucción Autorización de la medida de Intervención Telefónica Proceso de Investigación Artículo 192 C. P. P. Medida excepcional renovable cada 30 días Ministerio Público Aplicable solo a hechos punibles cuya sanción máxima supere los diez años de prisión

30 LAS INTERVENCIONES TELEFÓNICAS Y LOS DESCUBRIMIENTOS CASUALES También denominados como hallazgos fortuitos o inevitables, son aquellos descubrimientos adquiridos mediante el proceso de intervención telefónica legalmente ordenado y ejecutado, cuales no se corresponden con el fin inmediato para la investigación por la que fue autorizada la medida

31 Son varios los hallazgos o descubrimientos casuales que pueden darse: Conocimientos casuales sobre hechos delictivos del imputado que no son objeto de la investigación; La implicación de una tercera persona ajena a la investigación relacionada directamente con el hecho delictivo objeto de la investigación penal; La implicación de una tercera persona, pero en la comisión supuesta de un hecho delictivo distinto al investigado; Conocimientos provenientes de una tercera persona ajena a la causa, y que hace referencia a un hecho delictivo distinto del investigado.

32 CONCLUSIÓN Si bien es cierto el delicado papel que juega el Derecho Penal preventivo en el desarrollo de las políticas de seguridad de las naciones, no es menos cierto que dicho acervo de seguridad no podría ser nunca la inclusión de una especie de orwellización, es decir, la masificación y nacimiento de un nuevo gran hermano.