China Suplemento Derecho & Sociedad

Transcripción

1 China Suplemento Derecho & Sociedad 10 Boletín Informativo ENERO Zona de Libre Comercio de Shanghái (Shanghai Pilot Free Trade Zone). 04 Modificaciones relativas al capital registrado en sociedades de responsabilidad limitada y sociedades anónimas. 05 Reforma a la Ley de Marcas. 07 Exención de IVA en China en la prestación de servicios transfronterizos.

2 2 Zona de Libre Comercio de Shanghái (Shanghai Pilot Free Trade Zone) El 29 de septiembre de 2013 se inauguraba de forma oficial la Zona Piloto de Libre Comercio de Shanghái (en adelante FTZ ), la cual incluye cuatro zonas especiales aduaneras de Shanghái: la Shanghai Waigaoqiao Free Trade Zone ( 外 高 桥 保 税 区 ), la Shanghai Waigaoqiao Bonded Logistics Park ( 外 高 桥 保 税 物 流 园 区 ), la Yangshan Bonded Port ( 洋 山 保 税 港 区 ) y la Shanghai Pudong Airport Free Trade Zone ( 浦 东 机 场 综 合 保 税 区 ) y está previsto que vaya expandiéndose gradualmente según la evolución de las iniciativas pioneras y las necesidades del desarrollo económico. Según el plan marco de la FTZ (en adelante el Plan marco ) publicado por el Consejo de Estado chino el 18 de septiembre de 2013, los objetivos principales de la FTZ son los siguientes: 1. Expandir el sector servicios y promover la reforma del sistema de gestión de la inversión extranjera. 2. Acelerar la transformación de las funciones gubernamentales. 3. Explorar la convertibilidad de las cuentas de capital y la reforma financiera. La FTZ ha ampliado el rango del sector servicios abierto a la inversión extranjera mediante el lanzamiento de una lista negativa para la inversión extranjera, un sistema de gestión administrativa simplificado, una mayor innovación en políticas tributarias y aduaneras, la apertura del sector financiero y la mejora de las garantías institucionales. Así, está previsto que la FTZ sirva como una zona de pruebas para crear paulatinamente un sistema marco en relación con la inversión y el comercio que cumpla con los estándares y practicas internacionales. NOVEDADES EN LA GESTIÓN DE LA INVERSIÓN A. Lista negativa Desde su lanzamiento, la FTZ estableció un sistema de lista negativa (en adelante la Lista ) en relación con los sectores de inversión prohibidos o restringidos a la inversión extranjera. Aquellos no incluidos en la lista deberán regirse por la normativa nacional específica para cada caso. Este sistema difiere del actual sistema de Catálogo que establece la guía para la inversión extranjera en diferentes sectores, los cuales aparecen clasificados como incentivados, restringidos y prohibidos. La Lista incluye 18 sectores principales de la economía que se subdividen en 89 divisiones y 1069 aéreas de negocio. Aquellos sectores no incluidos en la Lista en principio se presuponen abiertos a la inversión extranjera. En estos sectores, las autoridades competentes deberán sustituir el actual sistema de verificación y aprobación de la inversión extranjera por un sistema de registro no sujeto a aprobación (con aquellas excepciones establecidas por el Consejo de Estado). Está previsto que se publique una versión actualizada y reducida de la Lista durante el año B. Sistema de registro para la constitución de sociedades. Las aprobaciones exigidas para la inversión extranjera y vinculadas a la constitución de so-

3 3 ciedades 100% inversión extranjera (WFOE) y sociedades conjuntas sino-extranjeras (Joint Ventures) se han eliminado dentro de la FTZ para aquellos sectores no incluidos en la Lista, siendo sustituidas por un sistema de registro similar al que rige para empresas domésticas en el resto del país, donde no se requiere la aprobación expresa de los estatutos y/o contratos que rigen las sociedades. Se establece un sistema piloto de prueba de este mecanismo durante un periodo de tres años, tras el cual se revisará y ajustará en función de los resultados obtenidos. Así, con el nuevo sistema está previsto que se reduzca el periodo de constitución de una nueva sociedad con inversión extranjera en la FTZ y pase del promedio actual de 29 días a un promedio de cuatro. Igualmente, se establece un mecanismo simplificado para la inversión en el extranjero por parte de empresas domésticas de la FTZ, basado en el registro sin necesidad de aprobación, con diversas excepciones en función del lugar receptor de la inversión. C. Sistema de registro para las actividades económicas a. Registro del capital social Se adoptará un sistema de registro, no sujeto a aprobación, en relación con las cuestiones relativas al capital social y la suscripción del mismo, que permitirá a los primeros accionistas determinar de forma independiente aquellas cuestiones relativas al capital social, su suscripción y aportación, y reflejarlas en los estatutos de la sociedad. Los requisitos y condiciones relativos al capital social se flexibilizarán en la FTZ, salvo en aquellos casos en que normas especificas determinen capitales sociales mínimos para ciertos sectores. Así, las normas relativas al mínimo exigido de capital social para sociedades limitadas, sociedades unipersonales y sociedades limitadas por acciones no serán de aplicación en la FTZ. Tampoco lo serán las normas referidas a los plazos para la aportación del capital social. b. Licencia de negocios y de actividades económicas Deberá establecerse un sistema piloto de registro de obtención y emisión de licencia de negocios antes de los permisos específicos. Este mecanismo invierte el orden establecido actualmente, según el cual para la constitución de diversos tipos de sociedades se requiere la obtención de permisos específicos para la constitución de la sociedad y para la emisión de la licencia de negocios. c. Sistema de ventanilla única La Administración de Industria y Comercio de la FTZ (en adelante AIC ) deberá establecer un sistema de ventanilla única en coordinación con los demás organismos de registro y supervisión, Buró de Impuestos, Buró de Supervisión de Calidad, Aduanas, etc., que permita presentar la solicitud unificada de la licencia de negocios y los certificados necesarios para operar. Este procedimiento integrado contribuirá igualmente a reducir el tiempo de constitución y puesta en marcha de 29 a cuatro días. d. Informes anuales Se establecerá un sistema de Informes públicos anuales que deberán ser entregados anualmente al AIC y que se publicarán, excluyendo la información sensible. D. Novedades de la normativa comercial a. Políticas Aduaneras. Se han puesto en marcha diferentes políticas aduaneras de supervisión y aprobación en la FTZ para ofrecer servicios comerciales más completos, cómodos y transparentes, que faciliten tanto la llegada de mercancías a la FTZ como los procesos de importación de las mercancías desde la FTZ a otras partes de China. b. Impuestos Según el Plan marco, las empresas domicilia-

4 4 das en la FTZ pueden optar por el pago del impuesto de sociedades a plazos durante un periodo máximo de 5 años, que será establecido según un cálculo basado en un porcentaje de la apreciación de activos generada por la inversión exterior en activos no monetarios y otras actividades de reestructuración de activos. La importación de maquinaria, equipos y otros materiales para las actividades manufactureras dentro de la FTZ podrá gozar de exenciones fiscales dependiendo de los casos y según las excepciones aplicables. E. Innovaciones en el sector financiero Uno de los objetivos principales de la FTZ es la experimentación en la liberalización y flexibilización del sector financiero. Por ello, en la FTZ se aprobarán diversas experiencias piloto encaminadas a la consecución de este objetivo, entre las que se incluyen la convertibilidad del Renminbi (en adelante RMB ), la liberalización de los intereses de los depósitos bancarios, los permisos individuales de operaciones transfronterizas o el libre flujo y cambio de divisas. a. Banco central de China El Banco Central de China ha publicado recientemente una guía de 30 medidas destinadas a potenciar la estructura financiera de la FTZ, que comprenden medidas para promover la convertibilidad del RMB, profundizar en las reformas relativas al control y la gestión del cambio de divisas, expandir el uso transfronterizo del RMB, entre otras, siempre desde una perspectiva cauta respecto a cuestiones como la apertura de cuentas de capital y la liberalización de los intereses. Una parte de las medidas recogidas en la guía deberán desarrollarse con más detalle en el futuro. b. Otras medidas Desde la perspectiva bancaria también se han producido destacadas novedades guiadas por la Comisión Regulatoria Bancaria China (en adelante la CBRC ) para apoyar el desarrollo del la FTZ. Las más relevantes son las relativas al establecimiento de sucursales por parte de los bancos domésticos y aquellos con inversión extranjera, así como por parte de bancos extranjeros, Igualmente, se tratará de incentivar la prestación de servicios financieros y bancarios transfronterizos, así como la flexibilización de los requisitos y condiciones de entrada en el mercado. También se espera que los respectivos reguladores del mercado de valores y de seguros desarrollen normativas específicas para liberalizar estos sectores y la prestación de servicios dentro de los mismos en la FTZ. F. Resolución de disputas Los planes actuales para la FTZ también incluyen reformas limitadas a los mecanismos de resolución de disputas comerciales, tanto mediante arbitraje como a través de los tribunales. A finales de octubre se inauguró la corte de arbitraje de la FTZ vinculada con el Shanghai Arbitration Center. Asimismo, a principios de noviembre se establecieron en la FTZ un nuevo tribunal para resolución de disputas comerciales y una nueva fiscalía. Modificaciones relativas al capital registrado en sociedades de responsabilidad limitada y sociedades anónimas. El pasado 28 de diciembre el Comité Permanente del Congreso Nacional Chino publicó la modificación a la ley de Sociedades que incide fundamentalmente en el capital registrado de sociedades de responsabilidad limitada, los plazos de aportación y los procedimientos burocráticos relevantes. Di-

5 5 cha reforma, que entrará en vigor el próximo 1 de marzo de 2014, elimina, en primer lugar, los capitales mínimos registrados, y permite que los socios decidan en los estatutos el capital registrado de la sociedad, siempre que no medien leyes o regulaciones más restrictivas. En el mismo sentido, quedan derogadas las obligaciones de aportar un veinte por ciento del capital registrado en los primeros tres meses desde la emisión de la licencia de negocios y el importe restante en el plazo de dos años, y se otorga igualmente libertad a los socios en estos aspectos para regular los plazos de aportación en los estatutos de acuerdo con su modelo de negocio y proyecto. Con anterioridad a la reforma, en aquellos casos en los que se contemplaban aportaciones no dinerarias al capital registrado, era necesario tener en cuenta que al menos el treinta por ciento del capital registrado debía aportarse en efectivo. A partir del 1 de marzo de 2014, esta limitación quedará eliminada. En consonancia, se excluye la exigencia de registrar ante la Administración de Industria y Comercio cada desembolso del capital registrado, así como el requisito de efectuar un informe de verificación de aportación del capital, lo que aligera levemente el complejo proceso burocrático de constitución de sociedades en China. A pesar de la eliminación de estos mínimos, tanto en cantidad, porcentajes y plazos, las sociedades con inversión extranjera seguirán estando sujetas en su constitución a un proceso de aprobación y registro, a través del cual las autoridades competentes seguirán teniendo la capacidad de aprobar y registrar solo aquellas sociedades que, según su interpretación, cumplan con una cantidad de capital social y unos plazos y porcentajes de aportación adecuados a su plan de negocio y objeto social. En cualquier caso, una vez que entre en vigor esta reforma, habrá que esperar a la interpretación de las autoridades competentes o a futuras modificaciones legislativas, en relación con las sociedades de inversión extranjera, que, además de estar reguladas por la Ley de Sociedades, lo están igualmente por las leyes específicas de Joint Ventures y de sociedades de inversión 100% extranjeras (WFOE), según corresponda, que incluyen menciones a alguno de los aspectos modificados en la Ley de Sociedades China. Del mismo modo, será necesario esperar para ver si esta reforma afectará o beneficiará, según los casos, de forma retroactiva a las sociedades constituidas bajo la actual Ley de Sociedades. Reforma a la Ley de Marcas El 30 de agosto de 2013 el Congreso Nacional Chino aprobó la tercera reforma a la Ley de Marcas que entrará en vigor el próximo 1 de marzo de En la misma, se pretende clarificar y hacer más eficiente el proceso de registro, así como ampliar los mecanismos de defensa frente a registros fraudulentos. En primer lugar, se amplía el registro de marcas a sonidos, no incluidos en las anteriores versiones de la Ley de Marcas. Respecto a las marcas notorias o renombradas, únicamente la Oficina de Marcas, la Junta de Resolución de Recursos y el Tribunal Supremo pueden reconocer y conceder el estatus de marca renombrada en China. Adicionalmente, el texto revisado de la ley de marcas establece específicamente que el propietario de una marca renombrada en China no podrá utilizar la denominación marca renombrada con propósitos de marketing, publicidad y desarrollo de sus productos. La Administración de Industria y Comercio tendrá en estos casos potestad para imponer multas de hasta yuanes chinos. Respecto al proceso de registro, se adoptan una serie de modificaciones con el objeto de simplificarlo y abreviarlo. De este modo, se permitirá realizar una única solicitud de registro para una misma marca dentro de varias clases de la Clasificación Niza, en vez de requerir una solicitud para cada clase como ocurría hasta el momento.

6 6 Así mismo, en el nuevo texto de la ley se fijan los plazos concretos de los que disponen la Oficina de Marcas y la Junta de Resolución de Recursos durante las distintas fases de registro, no especificados en anteriores versiones de la ley, con el firme propósito de abreviar este proceso. La Oficina de Marcas dispondrá de un plazo de nueve meses para decidir sobre la aprobación provisional de la solicitud de una marca. Posteriormente se publicará la aprobación provisional en el Diario de Marcas durante un plazo de tres meses, tras los cuales se concederá el registro efectivo de la marca, salvo en los casos en los que se plantee oposición, proceso que la oficina de marcas deberá solventar en el plazo de doce meses. El proceso de oposición se ha modificado notablemente, limitando en primer lugar las partes que podrán oponerse al registro de una marca. De esta forma, la oposición basada en criterios absolutos (uso de denominaciones no sujetas a registro como marca dada la legislación vigente, falta de distinción ) podrá ser planteada por cualquier tercero, si bien la oposición basada en criterios relativos (derechos preexistentes) queda restringida a partes directamente interesadas. Sin embargo, uno de los cambios fundamentales que puede afectar a la estrategia de empresas extranjeras en China es la eliminación de la posibilidad de recurrir ante la Junta de Resolución de Recursos el rechazo por parte de la Oficina de Marcas de una oposición. De esta forma, habrá que recurrir a un nuevo proceso, de invalidación en este caso. Sin embargo, mientras se lleva a cabo este proceso, la Oficina de Marcas no suspenderá la concesión del registro de la marca. Por ello, se podrían dar casos en los que, mientras el propietario de una marca fuera de China plantea un proceso de invalidación contra el registrante de su marca en China, este podría utilizar legítimamente la marca en China hasta que se resuelva el proceso de invalidación. La solicitud de invalidación debe plantearse por parte interesada en el plazo de cinco años desde la concesión efectiva del registro ante la Junta de Resolución de Recursos, salvo en el caso de marcas renombradas registradas mediando mala fe, caso este en que el legítimo propietario no estará vinculado por este plazo. Igualmente, la Oficina de Marcas puede decidir de oficio anular el registro de una marca, cuando la misma haya sido registrada de forma fraudulenta o viole explícitamente las cláusulas de la ley de marcas referentes a qué signos no deben ser registrados como marcas. Por otra parte, en consonancia con las cuestiones anteriores, la nueva ley de marcas incorpora notables modificaciones en la protección efectiva de las marcas. Incluye, en primer lugar, el principio de buena fe como principio fundamental en el registro de marcas. En este sentido, la Ley de Marcas prohíbe claramente el registro por parte de agentes, distribuidores, comisionistas, etc., que actúen de mala fe, siempre y cuando el propietario de la marca tenga pruebas de que esta tercera parte conocía la marca por su relación contractual, comercial, etc. Además, extiende la responsabilidad también a los agentes de marcas, que no podrán registrar marcas a su nombre fuera de su objeto social y podrán incurrir en cuantiosas multas en el caso de que procedan con el registro de una marca a nombre de un cliente a sabiendas de que dicho cliente actúa de mala fe. Respecto a los contratos de licencia de uso de una marca, se especifica que el legítimo propietario de una marca en China podrá licenciar su uso. Sin embargo, para que dicho contrato sea efectivo frente a terceros de buena fe, el contrato de licencia deberá ser registrado ante la Oficina de Marcas China. Otro de los aspectos en los que incide la nueva Ley de Marcas es la inclusión explícita del recurso en el caso de uso de una marca similar a la marca registrada para el mismo tipo de productos o la misma marca o similar en relación con productos similares que induzca a confusión a los consumidores, alineándose en este aspecto la Ley de Marcas china con la legislación internacional. De todas formas, se reconoce el uso de tercera parte de una marca idéntica o similar a la registrada, en los mismos productos o similares, que haya alcanzado cierta reputación o renombre cuando la haya estado utilizando de forma previa al registro. El propietario de la marca re-

7 7 gistrada podrá solicitar la inclusión de elementos distintivos en la marca de esa tercera parte con objeto de distinguir ambas marcas. Por lo que respecta a la cuantificación de daños, podrán ser calculados de acuerdo con las pérdidas causadas o el beneficio obtenido por la parte infractora. Si ambos son difíciles de calcular, se calcularán sobre los royalties de la marca. El importe máximo de daños se ha incrementado considerablemente de yuanes chinos a yuanes chinos, además de dar cabida por primera vez a la posibilidad de imponer indemnizaciones punitivas en los casos más graves. En los próximos meses se espera igualmente que se proceda a la promulgación de las Normas de Implementación de la Ley de Marcas, de las que ya existe un borrador elaborado por el Consejo de Estado, que es de esperar que desarrollen aquellos aspectos más ambiguos y despejen ciertas dudas en relación con la aplicación de la nueva Ley de Marcas. Exención de IVA en China en la prestación de servicios transfronterizos. El Buró Nacional de Impuestos aprobó el pasado mes de septiembre de 2013 las medidas para la exención de IVA en la prestación de servicios transfronterizos (Circular 52), las cuales serán efectivas con carácter retroactivo a partir del 1 de agosto de Dichas medidas se aplicarán por el momento de forma provisional y otorgan una mayor seguridad jurídica y certeza respecto a la aplicación de IVA en la prestación por parte de empresas residentes en China de servicios fuera de China. Desde la aplicación del programa nacional de sustitución del impuesto de negocios, aplicable a la prestación de servicios, por el IVA, las distintas autoridades fiscales han tenido que interpretar directamente la normativa existente hasta la fecha, imponiendo criterios a veces dispares a la hora de decidir la exención de IVA en la prestación de servicios transfronterizos. La Circular 52 especifica los servicios y los criterios que dan derecho a la exención de IVA. Respecto a los servicios, se enumeran, entre otros, con matices: transporte y almacenamiento, distribución, emisión y producción de radio, cine y televisión, I+D, consultoría, publicidad y otros. Las sociedades en China que presten los servicios recogidos en la Circular 52 deberán, además, cumplir una serie de requisitos y proceder al registro ante el Buró de Impuestos competente, que tendrá que aprobar la solicitud de exención de acuerdo con los criterios recogidos en la Circular 52. Para ello, el proveedor de servicios deberá presentar, entre otra, la siguiente documentación: el contrato de servicios; documentación que acredite que el pago de los servicios se efectúa en su totalidad desde fuera de China; documentación que acredite que los servicios se han prestado fuera de China; documentación que acredite que el receptor de los servicios se encuentra fuera de China; en los casos de transporte internacional, documentación oficial que pruebe que efectivamente se han prestado los servicios de transporte. Si bien este proceso implica la presentación de profusa documentación, la Circular 52 garantiza un criterio más unificado por parte de las autoridades fiscales a la hora de conceder la aprobación de exención de IVA. Para las sociedades que ya estuviesen disfrutando de exención de IVA de forma previa a la aprobación de la Circular 52, dada la interpretación de las autoridades fiscales competentes, en el caso de que reúnan los requisitos para disfrutar de dicha exención de acuerdo con la Circular 52, deberán presentar la documentación relevante y proceder al registro pertinente ante las autoridades fiscales competentes.

8 8 Oficinas & networking oficinas BARCELONA Roca Junyent Barcelona Aribau, Barcelona Tel.: Fa x: MADRID Roca Junyent Madrid José Abascal, 56, 7º Madrid Tel.: Fa x: GIRONA Roca Junyent Girona Gran Via Jaume I, 37, 5º Girona Tel.: Fa x: PALMA DE MALLORCA Roca Junyent Palma de Mallorca Riutord&Contestí Paraires, 34 A Palma de Mallorca Tel.: Fa x: rjrc@rocajunyent-riutordcontesti.com LLEIDA Roca Junyent Lleida Estudi Jurídic Alonso Rambla Ferran, 2, 3º D Lleida Tel.: Fa x: advocats@alonsorocajunyent.com SHANGHAI Roca Junyent Shanghai Suite 2209 Westgate Mall 1038 Nanjing Xi Rd Shanghai China Tel.: Fa x: sha@rocajunyent.com NETWORKING TerraLex International Legal Network European Alliance Network ARGENTINA Estudio O Farrell Av. de Mayo, Buenos Aires Argentina Tel.: Fa x: info@estudio-ofarrell.com.ar Consejo de redacción: José Luís Ruiz Galán Josep Herrero Nicolàs Jordi Pujante Mitjavila Jaime Espejo Valdelomar Paloma Martínez González Dirección: José Luís Ruiz Galán Edita: Departamento de Marketing marketing@rocajunyent.com Maquetación: Lapizazul La información contenida en este boletínno puede aplicarse a ningún caso particularsin un asesoramiento legal previo. El presente boletín es un complementode la edición en papel de Derecho & Sociedady de los boletines Fiscal, Laboral, Competencia y Administrativo e Immobiliario, que también se publican por vía telemática.