ÍNDICE GENERAL NOTA PRELIMINAR...11

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1 La argumentación en el Derecho. Algunas cuestiones fundamentales 5 ÍNDICE GENERAL NOTA PRELIMINAR...11 CAPÍTULO I: El papel del Juez en el Estado de Derecho El Poder Judicial en el Estado legislativo de derecho El Poder Judicial en el Estado constitucional de derecho El garantismo (y el redimensionamiento de la función judicial) Garantismo: en especial, el garantismo penal La teoría general del garantismo como teoría del Estado constitucional de derecho El debilitamiento del principio de legalidad en relación con los jueces. La importancia de la argumentación en el ejercicio de la función judicial...37 CAPÍTULO II: Una primera aproximación a la Teoría de la Argumentación Jurídica La necesidad de justificación en el Derecho Una definición provisional de Teoría de la Argumentación Jurídica (TAJ)...45

2 6 Marina Gascón Abellán / Alfonso J. García Figueroa 2.1. La TAJ es teoría El objeto de la TAJ es la argumentación La argumentación que estudia la TAJ es la jurídica La utilidad de la TAJ La utilidad del aspecto descriptivo de la TAJ La utilidad del aspecto prescriptivo de la TAJ Racionalidad y Derecho El problema de las ciencias sociales Derecho racional y razón jurídica Derecho racional Razón jurídica Cuatro modelos básicos Modelo fuerte-fuerte Modelo fuerte-débil Modelo débil-débil Modelo débil-fuerte La teoría de la argumentación a partir de los años La teoría del logos de lo razonable de Luis Recaséns Siches La tópica de Theodor Viehweg La nueva retórica de Chaïm Perelman...88 CAPÍTULO III: La actividad judicial: problemas interpretativos La actividad judicial como actividad interpretativa y probatoria Concepto, tipos y concepciones de la interpretación Interpretación jurídica: concepto y tipos Tres concepciones de la interpretación El formalismo: el modelo del juez autómata El antiformalismo: el modelo subjetivista de juez La textura abierta del Derecho El carácter discrecional de la interpretación. Los problemas interpretativos Problemas del contexto lingüístico

3 La argumentación en el Derecho. Algunas cuestiones fundamentales Problemas de los contextos sistémico y funcional Casos fáciles y casos difíciles CAPÍTULO IV: La motivación. Conceptos fundamentales La interpretación: recapitulación y saltos Algunas categorías centrales de la motivación judicial Hablemos de argumentos y no de personas: contexto de descubrimiento y contexto de justificación Concepto y clases de justificación Justificación interna y justificación externa Justificación interna/externa como justificación lógico-deductiva o no Justificación interna/externa como justificación sobre normas sistemáticas o extrasistemáticas El papel de las premisas fácticas. Remisión En qué medida estas distinciones diferencian a la TAJ actual respecto a sus precursoras? La TAJ estándar Justificación interna o de primer orden Problemas de relevancia Problemas de interpretación El problema de la prueba Problemas de hecho secundarios o problemas de calificación Algunas pistas muy generales para una justificación externa Consistencia y coherencia Universalizabilidad Consecuencialismo CAPÍTULO V: Los argumentos de la interpretación Definiciones legislativas y leyes interpretativas Los métodos de interpretación

4 8 Marina Gascón Abellán / Alfonso J. García Figueroa 2.1. Métodos de interpretación, según su resultado Métodos de interpretación según los contextos interpretativos Esquemas argumentativos especiales Reglas de prioridad los argumentos de la dogmática Concepto de dogmática Funciones de la dogmática Tipos de enunciados de la dogmática Cómo se usan los enunciados de la dogmática El recurso a los precedentes Resumen: criterios para la justificación Cómo usar los argumentos de la justificación externa Criterios o reglas generales para poder entender justificada una decisión CAPÍTULO VI: La cuestión de los principios Por qué son importantes los principios? El caso Elmer Positivismo vs. No-positivismo Positivismo jurídico Positivismo metodológico o como enfoque Positivismo teórico Positivismo ideológico No positivismo Principialismo: el argumento de los principios contra el positivismo en Ronald Dworkin En qué se distinguen reglas y principios? Las reglas: aplicación todo o nada Los principios: más o menos aplicación Los principios como mandatos de optimización Criterios de optimización Las reglas como normas cerradas y los principios como normas abiertas

5 La argumentación en el Derecho. Algunas cuestiones fundamentales Principios y reglas como razones para la acción Principios y valores. A propósito del artículo 1.1 de la Constitución española En conclusión CAPÍTULO VII: Particularidades de la interpretación constitucional La justicia constitucional: concepto y sistemas Concepto de justicia constitucional Dos sistemas de justicia constitucional Los límites de la jurisdicción constitucional Interpretación conforme y sentencias interpretativas El principio de interpretación conforme Las sentencias interpretativas Sentencias manipulativas y otras fricciones con el legislador Las sentencias manipulativas Otras formas de influencia política de la justicia constitucional Argumentos contra el control de constitucionalidad El juicio de ponderación Los conflictos entre normas constitucionales y la ponderación Reglas de la ponderación (o juicio de proporcionalidad) Tres observaciones sobre la ponderación A modo de conclusión CAPÍTULO VIII: Hace el juez justicia cuando aplica el Derecho? Introducción. El abogado Perkins y el juez Hércules La llamada tesis del caso especial Dos precisiones de la tesis del caso especial

6 10 Marina Gascón Abellán / Alfonso J. García Figueroa 2.2. Cuatro interpretaciones de la tesis del caso especial TCE1. El positivismo jurídico TCE2. Legal Reasonig and Legal Theory de MacCormick TCE3. La teoría de Alexy TCE3 y el positivismo jurídico Conclusión CAPÍTULO IX: La prueba de los hechos Dos concepciones de la prueba: el cognoscitivismo y la concepción persuasiva Concepción cognoscitivista de la prueba Concepción persuasiva de la prueba Las relaciones verdad-prueba La prueba judicial como prueba prevalentemente inductiva Prueba deductiva y prueba inductiva La valoración de la prueba Algunas construcciones doctrinales y jurisprudenciales. Consideraciones críticas La distinción prueba directa/prueba indirecta Los requisitos de la prueba indirecta o indiciaria El carácter institucionalizado de la prueba judicial La motivación de la prueba La necesidad de motivación de la prueba En qué consiste la motivación. Relaciones entre justificación y descubrimiento El estilo de la motivación Resumen: reglas sobre la motivación BIBLIOGRAFÍA