R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

Transcripción

1 R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. División de Contratación Administrativa. San José, a las doce horas del dieciocho de setiembre del dos mil dieciocho Diligencias de adición y aclaración interpuestas por la empresa Lotería S.A., en relación con lo resuelto en la resolución No. R-DCA de las catorce horas con cuarenta minutos del seis de setiembre de dos mil dieciocho, emitida por esta División de Contratación Administrativa de la Contraloría General de la República, en atención al recurso de objeción interpuesto por la empresa Lotería S.A., en contra del cartel de la Licitación Pública No. 2018LN , promovida por el Banco Nacional de Costa Rica, para la contratación del servicio de aseo y limpieza de las instalaciones y dos kioscos que conforman la sede central del Banco Nacional de Costa Rica RESULTANDO I. Que mediante la resolución No. R-DCA de las catorce horas con cuarenta minutos del seis de setiembre de dos mil dieciocho, esta División de Contratación Administrativa resolvió: 1) RECHAZAR DE PLANO el recurso de objeción interpuesto por Lotería S.A., en contra del cartel de la Licitación Pública No. 2018LN , promovida por el Banco Nacional de Costa Rica, para la contratación del servicio de aseo y limpieza de las instalaciones y dos kioscos que conforman la sede central del Banco Nacional de Costa Rica. -- II. Que dicha resolución fue notificada a la empresa Lotería S.A. vía correo electrónico el día siete de setiembre de dos mil dieciocho III. Que mediante escrito presentado ante esta Contraloría General el doce de setiembre de dos mil dieciocho, la empresa Lotería S.A. solicita se reconsidere lo resuelto por esta División en la citada resolución No. R-DCA de las catorce horas con cuarenta minutos del seis de setiembre de dos mil dieciocho IV. Que la presente resolución se emite habiéndose observado las disposiciones reglamentarias correspondientes CONSIDERANDO I.- Sobre la normativa aplicable: De previo a resolver lo que en Derecho corresponda, y dado que la gestionante señala: solicitamos se reconsidere el rechazo de plano de nuestro recurso, se impone señalar que con fundamento en lo establecido en el artículo 34 de la Ley Orgánica de la Contraloría General, los actos que se dicten en procedimientos de contratación administrativa no son recurribles administrativamente. Así, por resultar de aplicación al caso,

2 2 conviene citar lo indicado por este órgano contralor en la resolución No. R-DCA de las diez horas del día veintiuno de marzo de dos mil once, donde se indicó lo siguiente: El artículo 169 del Reglamento de Contratación Administrativa establece, que dentro de los tres días hábiles siguientes a la notificación de una resolución que resuelva entre otros, un recurso de objeción, podrá presentarse solicitud de aclaración y adición, la cual tiene como efecto únicamente, precisar o aclarar aspectos ambiguos o errores materiales, sin que sea dable la corrección de aspectos de fondo. Citamos lo anterior, porque justamente son las diligencias de aclaración y adición, lo que resulta procedente presentar luego de la notificación de una resolución que resuelva alguna gestión recursiva, no encontrándose habilitada por el ordenamiento jurídico aplicable, la utilización de un mecanismo o instancia posterior, para revisar lo resuelto en un recurso de objeción. En este orden de ideas, el artículo 34 de la Ley Orgánica de la Contraloría General de la República establece, que quedarán firmes desde el momento en que se dicten, los actos emitidos en procedimientos de contratación administrativa, lo cual abarca desde luego, los que resuelvan recursos de objeción presentados contra el cartel, por ser precisamente esta una de las etapas de un procedimiento de contratación. Debiendo desecharse cualquier referencia a la aplicación supletoria de la Ley General de la Administración Pública, por encontrarse precisamente la materia de contratación administrativa, excluida de sus disposiciones, tal y como lo indica el artículo 367 de dicha ley. Así las cosas, siendo que la materia de contratación administrativa se encuentra regulada por Ley especial, sea, la Ley N 7494 y su correspondiente reglamentación, queda claro entonces que su régimen de observancia se circunscribe entonces a lo expresamente dispuesto por dicha normativa, no siendo factible entonces, habilitar vías recursivas no establecidas expresamente por la legislación aplicable, motivo por el cual, el recurso de reconsideración debe ser expresamente rechazado por no resultar procedente en esta instancia En atención a lo anterior y con apego al principio pro actione, la gestión interpuesta se asumirá como la interposición de diligencias de adición y aclaración, las cuales sí se encuentran previstas en el ordenamiento jurídico. Así, el artículo 177 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa permite a las partes solicitar las aclaraciones o adiciones a las resoluciones que emita la Contraloría General de la República, en los siguientes términos: Dentro de los tres días hábiles siguientes a la notificación de la resolución que resuelva un recurso de objeción, apelación o revocatoria, las partes podrán solicitar las aclaraciones o adiciones que consideren pertinentes para la correcta comprensión de lo dispuesto por la Contraloría General de la República o la Administración, según sea el caso. Por medio de estas diligencias sólo se podrán corregir errores materiales,

3 3 precisar términos del pronunciamiento, subsanar omisiones o correcciones que presente la resolución, sin que sea posible variar lo resuelto. Al respecto, en la resolución No. R-DCA de las diez horas del veinticuatro de julio del dos mil catorce, esta Contraloría General indicó lo siguiente: Según ha expuesto este Despacho en anteriores oportunidades, las diligencias de adición y aclaración (previstas en el numeral 169 Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa), están referidas a aclarar o adicionar aspectos ambiguos u omisos de una resolución, sea en la parte resolutiva o aquellas considerativas que apoyen o den fundamento a esa parte resolutiva, las cuales deben ser presentadas dentro de los tres días hábiles siguientes a la notificación de la resolución. Esta conceptualización se enmarca dentro de lo dispuesto por nuestra Sala Constitucional, en su Voto No de las dieciséis horas del veinticinco de enero de mil novecientos noventa y cuatro. Por otra parte, cabe señalar que esta División mediante resolución R-DCA de las 9:30 horas del 23 de febrero de 2006, indicó: Una gestión de adición y aclaración no puede conllevar a que se modifique la parte sustantiva de la resolución dictada a la que haga referencia, de lo contrario se caería en la creación de situaciones de incerteza jurídica en clara violación, del dictado de la justicia pronta y cumplida. Este tipo de recursos se dirige contra una resolución determinada por distintos motivos, siendo uno que alguna de sus líneas sea oscura o ambigua. Así, es posible ampliar o aclarar lo que se hubiese omitido considerar, teniéndose en cuenta que las aclaraciones, ampliaciones o corrección de errores materiales, deben ser de tal naturaleza que no alteren lo sustancial de la decisión, pues lo contrario implicaría admitir que el juez puede variar las conclusiones de litigio sometido a su conocimiento. Es claro entonces que por la vía de la adición y aclaración no se abordan temas de fondo para su modificación sustantiva, y cualquier solicitud de parte tendiente a ese fin, debe tenerse desde ya por rechazada de plano, incluso si formalmente se pretende hacer ver por parte del interesado como adición y aclaración, cuando un análisis de fondo permite concluir que no lo es. Esta es la filosofía que existe en el artículo 169 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa, al expresarse que por medio de estas diligencias sólo es posible corregir errores materiales de la respectiva resolución, precisar términos del pronunciamiento o bien subsanar omisiones de esta, pero no se encuentra dirigida para obtener la modificación de lo resuelto por el fondo. Con fundamento en lo anterior es que se entrará a conocer la gestión planteada II. Sobre el fondo: 1) Sobre los vicios de la resolución. La gestionante manifiesta que en el sistema de compras públicas SICOP se indica que la fecha límite para la recepción de objeciones es el 04 de setiembre a las 15:45 horas y que su recurso fue presentado en esa

4 4 misma fecha a las quince horas. No obstante lo anterior, señala que su recurso fue rechazado de plano, por lo que le preocupan las incongruencias en cuanto a aspectos del plazo, lo que genera inseguridad jurídica y falta de transparencia en los procedimientos de contratación administrativa. Expone que las modificaciones al Reglamento de la Ley de Contratación Administrativa consolidan el sistema de compras públicas SICOP como el medio oficial para la tramitación de estos procedimientos. Considera que el espíritu de las reformas es promover transparencia y seguridad jurídica en las compras del Estado, e indica que la Ley No reformó el numeral 40 de la Ley de Contratación Administrativa. Solicita que se reconsidere el rechazo de plano de su recurso, por ser lo que a derecho corresponde, en atención al principio pro actione y el principio de eficiencia. Concluye en que, de no aceptarse su petición, se declare la nulidad del procedimiento. Criterio de la División. Como punto de partida, resulta necesario señalar que la Constitución Política, en su numeral 129, establece: Nadie puede alegar ignorancia de la ley, salvo en los casos que la misma autorice. A partir de dicha norma constitucional, las partes no pueden desconocer las normas del ordenamiento jurídico, debidamente promulgadas. Al aplicar lo anterior al caso bajo análisis, se ha de tener presente que existe normativa que regula lo atinente al recurso de objeción al cartel, toda vez que tanto a nivel legal como reglamentario, se encuentran disposiciones que especifican el órgano competente para resolver tales recursos y los plazos para su interposición. Así las cosas, el numeral 81 de la Ley de Contratación Administrativa dispone lo siguiente: Contra el cartel de la licitación pública y de la licitación abreviada, podrá interponerse recurso de objeción, dentro del primer tercio del plazo para presentar ofertas. / El recurso se interpondrá ante la Contraloría General de la República, en los casos de licitación pública, y en los demás casos, ante la administración contratante. En el caso concreto, nos encontramos ante un procedimiento ordinario de licitación pública, así individualizado por el mismo recurrente, por lo que el conocimiento del recurso de objeción incoado radica en este órgano contralor. Siendo así y como fue previamente indicado, la normativa regula lo referente a los plazos de interposición de los recursos. En este sentido, el artículo anteriormente transcrito señala que el recurso de objeción debe presentarse dentro del primer tercio del plazo para presentar ofertas. Asimismo, el ordinal 178 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa contempla la siguiente regulación: Contra el cartel de la licitación pública y de la licitación abreviada podrá interponerse recurso de objeción, dentro del primer tercio del plazo para presentar ofertas, contado a partir del día siguiente de la publicación o de aquel en que se realice la invitación. Para los efectos del cómputo respectivo no se tomarán en cuenta las fracciones. De

5 5 conformidad con lo anterior, se tiene que tal y como fue expuesto en la resolución cuestionada, el plazo que media entre el día siguiente a la publicación del concurso -acaecida el 23 de agosto de y la fecha fijada para la apertura de las ofertas -propuesta para el 21 de setiembre presente- es de 21 días hábiles, cuya fracción es de 7 días hábiles, por lo que el recurso debió ser presentado el pasado 03 de setiembre y fue interpuesto hasta el 04 de setiembre último, un día posterior al plazo legal. Dicha condición impone su rechazo de plano, tal y como fue plasmado en la resolución No. R-DCA de las catorce horas con cuarenta minutos del seis de setiembre de dos mil dieciocho emitida por esta División. Así las cosas, aun y cuando en el Sistema Integrado de Compras Públicas SICOP se indiquen plazos diferentes de admisibilidad de recursos de objeción, lo que priva es lo establecido en la Ley de Contratación Administrativa y su reglamento, lo cual encuentra asidero en el numeral 129 de la Constitución Política a que se ha hecho referencia, como a lo dispuesto en el artículo 4 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa que establece la jerarquía de las normas. En relación con lo anterior, y por aplicar al caso, se debe señalar que en la resolución No. R- DCA de las diez horas cuarenta y siete minutos del veintiocho de junio del dos mil dieciocho, este órgano contralor señaló lo siguiente: Si bien en esta ocasión, la empresa discute el plazo que se indica en el expediente de la contratación disponible en el Sistema Integrado de Compras Públicas (SICOP), en donde se consideró las 24:00 horas del día seis de junio ( ) no debe perderse de vista la normativa vigente para a (sic) presentación de recursos en materia de contratación administrativa. Según lo establece el artículo 173 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa, Artículo 173.-Presentación del recurso. Todo recurso deberá presentarse a través del Sistema Integrado de Compras Públicas en los plazos previstos para cada tipo de recurso, su presentación y trámite serán conforme a las disposiciones del Reglamento de uso del Sistema. Cuando exista imposibilidad para la presentación electrónica del recurso, debe presentarse ante la entidad correspondiente, atendiendo al tipo de recurso de que se trate, debiendo presentarse en original debidamente firmado y tantas copias como partes haya en el expediente. En cuanto a la presentación de recursos a través del SICOP, corresponde observar lo dispuesto en el Decreto Ejecutivo No H-MICITT del quince de enero de dos mil quince, que crea el Sistema Integrado de Compras Públicas como plataforma tecnológica de uso obligatorio de la Administración Central para la tramitación de los procedimientos de contratación administrativa, cuyo transitorio I establece: Transitorio I.-Las solicitudes de autorización, los recursos, el refrendo y las notificaciones que le corresponda tramitar a la Contraloría General de la República, se gestionarán en documentos físicos

6 6 hasta tanto se puedan implementar los servicios web para que los sistemas del Órgano Contralor interactúen con CompraRed, sin perjuicio de que en el marco de la independencia funcional y administrativa de que goza la Contraloría General de la República, se puedan realizar acciones coordinadas entre ambas entidades en este sentido. Para lo de su competencia, la Contraloría podrá consultar los expedientes electrónicos por medio de "CompraRed (sic)". De este modo, al interponer de forma física los recursos ante esta Contraloría General, los mismos deben realizarse en forma y tiempo, para lo cual debe de observarse necesariamente el horario institucional dispuesto para ello (puede consultarse la resolución R-DCA de las catorce horas cincuenta y ocho minutos del veintiuno de mayo de dos mil dieciocho. Si bien en el sistema se indicó un plazo que excede el horario de la Contraloría, no por ello podrían simplemente desconocerse las normas jurídicas que regulan las formas para interponer recursos en la materia. Aunado a lo anterior, en la resolución No. R- DCA de las catorce horas y veinticinco minutos del ocho de febrero de dos mil dieciocho, esta División indicó lo siguiente: devienen extemporáneos y consecuentemente se rechazan de plano. No obvia este órgano contralor, que en el expediente electrónico de este Concurso, de acceso en SICOP, se lee: Fecha/ hora límite de recepción de objeciones el día 02 de febrero de 2018 (Fuente: Detalles del concurso/ [2. Sistema de Evaluación de Ofertas] / [B. Información del recurso de objeción]) Visualización de pantalla impresa que consta a folio 116 del expediente de recurso de objeción. Dicha fecha, a saber: 2 de febrero de 2018, bajo el razonamiento antes expuesto, - el cual se apega a la Ley aplicable-, deviene errónea. Sin perjuicio de lo anterior, no pueden las partes alegar desconocimiento de la ley, precepto de carácter constitucional, debiendo las mismas someterse a las disposiciones legales vigentes tratándose de esta materia recursiva. En virtud de lo anterior, se impone declarar sin lugar las diligencias de acción y aclaración interpuestas POR TANTO De conformidad con lo dispuesto en el artículo 177 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa, SE RESUELVE: DECLARAR SIN LUGAR las diligencias de adición y aclaración interpuestas por la empresa Lotería S.A., en relación con lo resuelto en la resolución No. R-DCA de las catorce horas con cuarenta minutos del seis de setiembre de dos mil dieciocho, emitida por esta División de Contratación Administrativa de la Contraloría General de la República, en atención al recurso de objeción interpuesto por la empresa Lotería S.A., en contra del cartel de la Licitación Pública No. 2018LN , promovida por el Banco Nacional de Costa Rica, para la contratación del

7 7 servicio de aseo y limpieza de las instalaciones y dos kioscos que conforman la sede central del Banco Nacional de Costa Rica NOTIFÍQUESE Marlene Chinchilla Carmiol Gerente Asociada Rosaura Garro Vargas Fiscalizadora Asociada RGV/tsv NN: (DCA ) NI: G: