R-DCA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA.

Transcripción

1 R-DCA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. División de Contratación Administrativa. San José, a las catorce horas diecinueve minutos del seis de junio del dos mil dieciocho Recurso de objeción interpuesto por PARMAHEALTH S.A. en contra del cartel del Concurso 2018ME promovido por la CAJA COSTARRICENSE DE SEGURO SOCIAL, para la compra de Sevelamer 800 mg comprimido CONSIDERANDO I. -Que el veintitrés de mayo de dos mil dieciocho, PARMAHEALTH S.A. presentó recurso de objeción en contra del cartel del Concurso 2018ME II.- Que mediante auto de las quince horas treinta minutos del veinticuatro de mayo de dos mil dieciocho, este órgano contralor concedió audiencia especial a la Administración licitante, respecto al recurso interpuesto. Dicha audiencia fue atendida en fecha treinta de mayo de dos mil dieciocho, por medio del oficio AABS , suscrito por la Gerencia de Logística, Área de Adquisiciones de Bienes y Servicios de la Caja Costarricense de Seguro Social (C.C.S.S.).--- III.- Que la presente resolución se emite dentro del plazo de ley, habiéndose observado las disposiciones legales correspondientes RESULTANDO I. Sobre la admisibilidad del recurso y legitimación de PARMAHEALTH S.A. Señala el objetante que según establece la Ley de Contratación Administrativa (L.C.A.) y su Reglamento (R.L.C.A.), se encuentra legitimado para presentar un recurso de objeción al cartel cualquier potencial oferente del servicio requerido, indicando que Pharmahealth S.A. es una empresa proveedora de medicamentos de la Caja Costarricense del Seguro Social, por lo que existe interés tanto en el presente concurso, como que su cartel contenga disposiciones claras que garanticen una idónea participación y que no infrinjan derechos de los participantes ni preceptos de orden legal. La Administración señala que la compra se tramita al amparo de la Ley 6914, por lo que solamente podrán participar aquellas empresas que se encuentren precalificadas en el Registro de Proveedores, siendo que Pharma Health S.A. no cumple con este requisito, según el Registro Precalificado emitido por la Sub-Área de Registro Institucional de Proveedores, adjuntando con su respuesta consulta al Registro Precalificado para el producto sevelamer 800 mg comprimidos, de fecha diecisiete y treinta de mayo de 2018, las cuales constan a folios y del expediente de objeción. De seguido se indica la consulta al Registro Precalificado de fecha 30 de mayo de 2018:

2 2 A partir de lo anterior, señala la C.C.S.S., que el recurrente no cuenta con legitimación para incoar la acción bajo análisis, debido a que al día en que se emite dicha respuesta, no se encuentra registrado; por lo que procede su rechazo. Con el oficio AABS , en relación con el Concurso 2018ME , se remite copia del cartel (el cual incluye condiciones específicas y especificaciones técnicas), la orden de adquisiciones, la aprobación presupuestaria, la Ficha Técnica, consulta al Registro Precalificado para el producto sevelamer 800 mg comprimidos, la invitación a participar, publicación de la prórroga, entre otros. Criterio de la División: La Administración con ocasión de la audiencia especial remite el cartel de la contratación, en el cual se consigna que el objeto es Sevelamer 80mg, código (folio 28 del expediente de objeción). En el Apartado Condiciones Específicas, se indica entre otros, que En Medicamentos/ Cuando se fundamente en la ley 6914 solo podrán participar los oferentes que se encuentren activos en el Registro de Proveedores Precalificado de Medicamentos (folio 25 del expediente de objeción). Se remitió además con la respuesta a la audiencia especial, copia de la invitación a participar, documento en el cual se señala: El cartel se envía por correo electrónico

3 3 además, se encuentra disponible en la dirección electrónica institucional: en formato PDF, o bien, en forma física en la recepción del Área de Adquisiciones de Bienes y Servicios, en el piso 11 del edificio Laureano Echandi de Oficinas Centrales (folio 42 del expediente de objeción). Conforme a la dirección electrónica institucional recién referida, se tiene que el cartel correspondiente al Concurso 2018ME , se ubica en Tipos de Cartel - Medicamentos precalificados (A folio 51 del expediente de objeción consta la impresión de la pantalla correspondiente a la dirección señalada). Adicionalmente se tiene como referencia al tipo de procedimiento vinculado con la Ley 6914, la consulta realizada al Sistema Integrado de la Actividad Contractual (SIAC), que corresponde al sistema de compras con fondos públicos dirigido a registrar, organizar, integrar, mantener y suministrar información sobre la contratación administrativa de los órganos y entes sujetos a la fiscalización de la Contraloría General de la República (Folio del expediente del recurso de objeción). De esta forma, teniéndose que el procedimiento de contratación a utilizar, se ampara en Ley 6914, correspondiendo a Medicamento (ME), así identificado desde el cartel (véase portada cuya copia consta a folio del expediente de objeción), conviene referirse al artículo 72 de la Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro Social CCSSadicionado mediante la Ley No. 6914, el cual en lo que resulta de interés dispone: Artículo 72.- Las compras y negociaciones a que se refiere el artículo anterior (se podrán realizar con la sola autorización de la Contraloría General de la República)*, de acuerdo con las siguientes normas especiales:*(la Sala Constitucional mediante resolución N del 07 de febrero del 2007, anuló del párrafo anterior lo destacado entre paréntesis.) a) La Caja Costarricense de Seguro Social establecerá y mantendrá actualizado un registro de oferentes de los productos, con base en su nombre genérico. La Contraloría General de la República y la Auditoría de la Caja Costarricense de Seguro Social tendrán una copia de este registro. La Oficina encargada de las compras pedirá libremente las cotizaciones a las empresas nacionales y extranjeras, inscritas en el registro de oferentes, y sus respuestas serán consideradas ofertas formales si llenan los requisitos del caso. Para tener derecho a ser consideradas, tales respuestas deberán se dadas por los oferentes dentro de los tres días hábiles siguientes al recibo de la solicitud de cotización (destacado agregado). En atención a esto, en la resolución No. R- DCA de las quince horas cinco minutos del once de agosto de dos mil dieciséis, este órgano contralor expuso: ( ) al tratarse de una compra de un medicamento la Administración tramitó el presente concurso (2016ME ) de acuerdo con lo estipulado en la Ley número 6914 Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro Social y del Reglamento para la Compra de Medicamentos, Materias Primas, Envases y Otros ( ) Es así como, al ser tramitados este tipo de concursos por normativa especial, se establece expresamente en la misma que únicamente podrán

4 4 participar, o lo que es lo mismo presentar oferta, aquellas personas físicas o jurídicas que se encuentren inscritas en el Registro de Oferentes, que para estos efectos constituye y mantiene actualizado el Departamento de Adquisiciones de la Caja Costarricense del Seguro Social. Concretamente, dicha restricción a participar se encuentra regulada en el artículo 72 de la Ley 6914 al establecer que: a) La Caja Costarricense de Seguro Social establecerá y mantendrá actualizado un registro de oferentes de los productos, con base en su nombre genérico ( ) La Oficina encargada de las compras pedirá libremente las cotizaciones a las empresas nacionales y extranjeras, inscritas en el -registro de oferentes ( ). ( ). Adicionalmente, el cartel del presente concurso establece lo siguiente: En Medicamentos. Cuando se fundamente en la ley 6914 solo podrán participar los oferentes que se encuentren activos en el Registro de Proveedores Precalificado de Medicamentos. (El subrayado no es original) ( ). En este sentido, este órgano contralor ha dispuesto que: [ ] en este tipo de procedimientos de contratación - compra de medicamentos - podrán participar únicamente aquellos oferentes que se encuentren previamente inscritos en el Registro de Oferentes bajo el mismo código institucional. [ ] Además, la razón de ser de dicho registro es que la CCSS invite a participar a todos aquellos oferentes que han pasado por el análisis de cumplimiento y han sido incorporados en este registro, afirmar lo contrario sería desconocer la finalidad última de este registro de precalificados. (Resolución número R-DCA de las nueve horas veintinueve minutos del quince de abril de dos mil quince). Ahora bien, en el presente caso, al amparo de las anteriores consideraciones, se debe verificar si la empresa objetante se encuentre inscrita en el registro de precalificados ( ) la empresa NOVOPHARMA LTDA no se encuentra legitimada para interponer la acción que nos ocupa, toda vez que la misma no resulta como potencial oferente y menos aún posible adjudicatario del concurso de marras, por lo que no le asiste legitimación para interponer el recurso de objeción bajo examen, ya que no se encuentra precalificada en el Registro Precalificado, en el código: ( ). De conformidad con las explicaciones presentadas por la CCSS, se tiene que la empresa objetante no se encuentra inscrita en el registro de precalificados, lo cual de acuerdo con lo explicado anteriormente resulta ser un requisito imprescindible para tener derecho a presentar oferta en este tipo de contrataciones. Por consiguiente, al no encontrarse inscrita en dicho registro de precalificados y por lo tanto no tener posibilidad de presentar oferta, por lo que no cuentan con la legitimación suficiente como para objetar el cartel. Ciertamente este órgano contralor ha mantenido una tesis amplia sobre la legitimación en el recurso de objeción, por lo que la condición de potencial oferente es un aspecto en el que ha existido una razonable flexibilidad para su demostración. No obstante, en el caso de este recurso, la condición de potencial oferente queda matizada por la regulación especial que existe, que para efectos de ser considerado potencial oferente debe estar inscrito en el respectivo registro de precalificados. Esto significa que para este caso, para objetar se amerita la inscripción en el registro respectivo, por lo que siendo que se ha acreditado que la objetante no se encuentra incorporada al registro, procede rechazar de plano el recurso por falta de legitimación para interponer el presente recurso de objeción. En el caso de marras, la Administración al atender la audiencia especial,

5 5 mediante oficio AABS (visible a folios a del expediente de objeción), indica que el Concurso 2018ME se tramita al amparo de la Ley 6914, por lo que solamente podrán participar aquellas empresas que se encuentren precalificadas en el Registro de Proveedores, siendo que Pharma Health S.A. no cumple con este requisito, según el Registro Precalificado emitido por la Sub-Area de Registro Institucional de Proveedores, el cual se adjunta al oficio AABS Vista la información que consta a folios y del expediente de objeción, que corresponde al Registro Precalificado para el producto sevelamer 800 mg comprimidos, en fecha 17 y 30 de mayo de 2018 respectivamente, esto es antes de la invitación y en la fecha que se atiende la audiencia especial, se tiene que los proveedores que aparecen registrados, son los siguientes: De los cuales, el objetante PARMAHEALTH S.A. no aparece registrado. Así las cosas, este órgano contralor estima que la recurrente no se encuentra legitimada para objetar el cartel de esta contratación, por cuanto conforme lo señala la Administración, no se encuentra inscrita en el registro del medicamento para el cual se promueve el concurso de mérito -requisito dispuesto en la normativa especial que regula la presente contratación-, por lo que la objetante no ostenta el carácter de potencial oferente. Con sustento en lo que expuesto, se impone el rechazo de plano de la acción recursiva II. Consideración de oficio. Como elemento adicional a lo ya abordado en la presente resolución, se señala a la Administración licitante que este Despacho en la resolución R-DCA del quince de mayo del 2018, entre otras, se pronunció respecto a la competencia que por cuantía ostenta para conocer de recursos de apelación en procesos de compra tramitados por la Caja Costarricense de Seguro Social, en razón del límite económico máximo

6 6 del funcionario con competencia para adjudicar, de acuerdo con lo dispuesto en el Modelo de Distribución de Competencias en Contratación Administrativa y Facultades de Adjudicación de la Caja Costarricense de Seguro Social, aprobado en la sesión de Junta Directiva No del 16 de abril del 2009, concluyéndose que la definición del monto máximo habilitado de acuerdo con ese modelo de distribución de competencias para cada funcionario, es el que permite determinar la competencia o no de este Despacho para conocer de recursos de apelación, señalándose en paralelo que en estos casos, la compra estaría igualmente sujeta como máximo durante su ejecución, a ese monto que faculta el modelo como habilitante para adjudicar, posición que es la vigente en este momento. Así las cosas, y con el ánimo de no hacer nugatorio el derecho de recurrir que le asiste a los oferentes una vez emitido el acto final, es que esa Administración deberá incorporar en el cartel respectivo y a texto expreso, la dependencia y/o funcionario encargado de dictar el acto de adjudicación de acuerdo con el Modelo de Distribución de Competencias antes citado, dejando claro - como fue indicado -, que el límite máximo de compra se encontraría sujeto también al límite que para cada una de estos cargos, define el modelo POR TANTO De conformidad con lo expuesto y lo señalado en los artículos 182, 183 y 184 de la Constitución Política; 81 de la Ley de Contratación Administrativa y 178 y 180 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa, se resuelve: 1) Rechazar de plano, el recurso de objeción interpuesto por PARMAHEALTH S.A. en contra del cartel del Concurso 2018ME promovido por la Caja Costarricense del Seguro Social, para la adquisición de Sevelamer 800 mg comprimido. NOTIFIQUESE Edgar Herrera Loaiza Gerente Asociado Carolina Cubero Fernández Fiscalizadora CCF/svc NI: , NN: 07856(DCA-2046) G: