ESTRATEGIAS SOCIETARIAS. Controlantes y grupos minoritarios. Carlos A. Molina Sandoval

Transcripción

1 ESTRATEGIAS SOCIETARIAS Controlantes y grupos minoritarios Carlos A. Molina Sandoval

2 Conflicto societario en Argentina * Causas del conflicto societario * Insatisfactoria utilización del negocio societario * Deficiencias en las sociedades comerciales * La escasa respuesta del Poder Judicial ante el conflicto societario Criterio restrictivo para apreciación de medidas cautelares Preeminencia del interés social sobre el interés particular del accionista Los pretorianos requisitos de admisibilidad de las acciones (impugnación de decisiones asamblearias) 9 de Julio 162 1º piso Of. I Córdoba Capital Rep. Argentina Tel. : (0351) (rot.)

3 El acto asambleario * Características de las asambleas de accionistas * Principios que gobiernan el funcionamiento de las asambleas * Competencia de la asamblea de accionistas * Adopción de los acuerdos asamblearios por el sistema de mayorías * Decisiones inspiradas en el interés social: límites al gobierno de las mayorías * Cumplimiento de lo s requisitos formales previstos por la ley * El carácter obligatorio de las resoluciones de la asamblea Articulo 233. Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los asuntos incluidos en los artículos 234 y 235. Lugar de reunión. Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a jurisdicción del domicilio social. Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento. Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los accionistas s salvo lo dispuesto en el artículo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.

4 Conflicto de intereses Interés social Competencia desleal Deliberación asamblearia Quórum Computo de la mayoría Responsabilidad por votar en conflicto de interés Estados contables y aprobación de gestión Convenios parasocietarios Administrador de hecho Síndicos y aprobación de gestión de directores Retribución de la remuneración

5 Impugnación n de asambleass Naturaleza jurídica de la acción de impugnación de acuerdos asamblearios Sistematización de las causas de impugnación. Exclusión de las nulidades absolutas del procedimiento de impugnación de asambleas previsto por los arts. 251 y ss. de la ley Aplicación de las resoluciones antes vistas a todos los tipos societarios

6 Causas de impugnación n de acuerdos asamblearios La impugnación n de decisiones asamblearias jurisprudencia Vicios en la convocatoria de la asamblea de accionistas Vicios en la celebración n del acto asambleario Violación n al régimen r de quórum y mayorías as a la luz de Irregularidades que afectan el pleno ejercicio de los derecho inderogables de los accionistas Vicios en el contenido de la decisión n social adoptada Molina Sandoval 9 de Julio 162 1º piso Of. I Córdoba Capital Rep. Argentina Tel. : (0351) (rot.)

7 Cuestiones prácticas Plazo para iniciar la acción de impugnación de decisiones sociales * Naturaleza del plazo previsto por la ley * Ampliación y/o modificación de la demanda de impugnación * Puede ser interpuesta la defensa de caducidad del derecho como excepción de previo y especial pronunciamiento? * Supuestos de inaceptabilidad del plazo previsto por el art.251 Medidas cautelares Suspensión provisoria de la ejecución de los acuerdos impugnados Suspensión preventiva de decisiones asamblearias y su efecto interruptivo de la caducidad de instancia del juicio de impugnación de acuerdos asamblearios Presupuestos para la procedencia de la suspensión preventiva de las decisiones asamblearias: Tribunal competente para dictar la medida La promoción de la acción de nulidad de asambleas La existencia de motivos graves La verosimilitud del derecho invocado El peligro en la demora Que no medie perjuicio para terceros. Prestación de contracautela suficiente El caso de la aprobación de los estados contables Molina Sandoval

8 Cuestiones procesales Juez competente y cuestiones de competencia. Situación concursal de la sociedad demandada. Conexidad de acciones judiciales Procedimiento judicial Juicio de impugnación n de decisiones asamblearias arbitraje Conflicto societario y la mediación n obligatoria Acumulación n de procesos y acciones y el Suspensión n del procedimiento Recusación n sin causa Allanamiento de la sociedad demandada

9 Convocatoria judicial a asamblea Legitimación Forma de convocatoria Publicación n de edictos Presidencia de la asamblea Aspectos cautelares Nueva convocatoria por frustración n de la primera

10 Responsabilidad societaria Daños y perjuicios Responsabilidad de administradores Responsabilidad de los controlantes Socio oculto Simulación Trasvasamiento y vaciamiento societario Aspectos concursales Legitimación Esquemas procesales

11 Desestimación n de la personalidad Personalidad societaria en el derecho inglés Casos paradigmáticos i) Salomon vs. Salomon & Co. Ltd. (1.987) ii) Lee vs. Lee s Air Farming Ltd. (1.961) Ambito de aplicación LEGAL 1) Número N legal de miembros 2) Fraudulent and wrongfull trading 3) Phoenix companies 4) Misdescription of company

12 Desestimación n de la personalidad Precedentes jurisprudenciales 1) agency 2) fraude 3) grupos societarios 4) trust 5) enemy 6) tax Paralelo con el derecho argentino

13 Desestimación n de la personalidad Principios comunes 1) Interpretación n estricta: Cardozo (Berkey v. Third Avenue Kley,, 1.926): Las metáforas en derecho deben ser miradas restrictivamente 2) Diferencia entre personalidad societaria y responsabilidad de sus miembros: Gower: Si bien existe diferencia entre ambos conceptos, se trata de dos ideas que se encuentran íntimamente ligados 3) Henn y Alexander (Corporation( Corporation,, 1.983): cuando existe unidad de interés s con el accionista y la noción n de separación of the legal entity se usa para defraudar la fe pública p conveniencia, justificar lo incorrecto, proteger el fraude o defender el crimen, el derecho debe tender a observar a la sociedad como una asociación n de personas humanas que la comprenden.

14 Desestimación n de la personalidad Farraw (Farraw s company law,, 1.998): la responsabilidad limitada en la ley de sociedades (company( act) ) significa que los accionistas no tiene obligación n hacia la sociedad o sus acreedores en relación n a sus obligaciones hasta el límite l del valor de las acciones. La responsabilidad limitada reduce el costo incluido en la separación n del accionistas o del control. Generalmente esto sólo será relevante en el caso de las compañí ñías públicas: p i) reduce la necesidad de monitorear la administración n y a los otros accionistas; ii) ) facilita el mercado del control accionario, éstos actos como un incentivo para una perfomance gerencial eficiente; iii) ) mejora la información n del lugar del mercado incrementando el volumen de las transacciones; iv) ) permite la diversidad en tenencias accionarias; v) facilita las decisiones óptimas de inversión n desde que existe una positiva actitud a tomar el riesgo

15 Fin de la exposición Muchas gracias por su atención Molina Sandoval