"Decenio de la s Personas con Discapacidad en el Perú" " Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"

Transcripción

1 Pr~'>ldcnc:la, del Con~t~to de Mlnjst~s "Decenio de la s Personas con Discapacidad en el Perú".. "'.A coj Lima, OFICIO N 2011SERVIR/PE Señor JOSÉ VILLENA PETROSINO r Director Ge neral Dirección General de Gestión de Recursos Públicos M inisterio de Economla y Finanzas Presente. Mtntstel1o de economle Y F!MnD Olreccl6n Generel <! Gestión d~ O Recursos PobllcOS! O 7 JUN Referencia Oficio Nº EF/53.01 ' iengo el agra do de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia mediante el cual nos remite un borrador de Decreto Supremo por el cual se aprobarían normas complementarias al Decreto de Urgencia N Al respecto, conforme a lo coordinado con vuestro despacho, adjunto al presente el Informe Legal Nº SE RVIR/GGOAJ, de la Oficina de Asesona Jurídica de esta Autoridad Nacional, el mismo que cue nta con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos y la opinión favorable del Consejo Directivo de SERVI R. Sin otro particular, quedo de usted. Atentamente,... ~..... c:t ~ ~ EOMUNDO ETETA.. OBRERÓs Pres1c:l.11e E ecu11vo ~ljtorioao NACIONAL Df.: I SERVICIO CIVll C.C: Jefe del Gabinete de Asesores de la Presidencia del Conse o de M inistros EPBO/MBT/MMC Reg. N9 003S I. \...' f P,1s.i 1E r ranr 11 n r1 z.1;i 150 Poso 1 ü. l'~ S 1li..iro~ llllil 11 p.,, 1 l r; 1 l 2(1(i l '(1

2 Presidencia "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Alfo del Centenario de Machu Picchu para el mundo" INFORME LEGAL Nº 2011SERVIR/GG OAJ A MARIANA BALLÉN TALLADA Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos De MANUEL MESONES CASTELO Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica Asunto Proyecto de Decreto Supremo sobre normas complementarias al DU Referencia Oficio Nº EF/53.01 Descriptor a) Topes remunerativos b) Remuneración e) Ingresos Fecha Lima, Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual remite para opinión de la Autoridad Nacional del Servicio Civil SERVIR un borrador de Decreto Supremo sin exposición de motivos, que propone definir el concepto de ingreso a que alude el Decreto de Urgencia , como norma complementaria al mencionado Decreto de Urgencia. Sobre el particular, manifiesto lo siguiente: l. Antecedentes y Base Legal 1.1 El artículo 2 del Decreto de Urgencia N , que modifica la Ley Nº y dicta otras medidas establece: "Ningún funcionario o servidor público que presta serv1c1os al Estado bajo cualquier forma o modalidad contractual y régimen /abara/, con excepción del Presidente de lo República, percibiró ingresos mensuales mayores a seis (6) Unidades de Ingreso del Sector Público, salvo en los meses en que correspondo los gratificaciones o aguinaldos de ju/to y diciembre". Asimismo, la mencionada norma en la Segunda Disposición Complementaria Final dispone lo siguiente: "Segunda. En concordancia con lo di:.puesto en el presente Decreto de Urgencia, la referencia a "remuneración" que contienen la Ley NP y demós normas reglamentarios y complementanos se entiende hecha o "ingreso" y lo referencia en dichos normas o lo "Unidad Remunerottvo del Sector Público URSP" se entiende hecho o lo "Unidad de Ingreso del Sector Público". 1.2 Mediante Informe Legal N ANSC/OAJ e Informes Legales N'º 1 151, 441 y SERVIR/GGOAJ, SERVIR ha opinado que los topes establecidos en el Decreto de Urgencia N2

3 Presidencia "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" , se aplican a toda la Administración Pública y respecto de cualquier tipo de ingreso, excepto aquellos que la propia norma excluye de los topes (gratificaciones o aguinaldos). Asimismo, como consecuencia de consultas efectuadas por la Secretaría General del M inisterio de Eco nomía y Finanzas y PROINVERSIÓN, SERVIR a través de los Informes Legales N'ºs. 425 y SERVIR/GGOAJ ha concluido que "(... ) en tonto no existo uno disposición expreso que defino el concepto de ingreso mensual o que alude el Decreto de Urgencia N , seguirá aplicándose el concepto de ingreso señalado en el Informe Legal SERVIRGG OAJ, el mismo que tiene carácter vinculante al ser aprobado por el Consejo Directivo de SERVIR, el cual incluye todo ingreso que percibe en el mes un servidor o funcionario público, sin distinción de ninguno clase". 1.3 El literal d) del artículo 10º del Decreto Legislativo Nº 1023 Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil SERVIR, establece como una de sus funciones, emitir opinión previa a la expedición de normas de alcance nacional relacionadas con el ámbito del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos. Asimismo, en el literal b) del artículo 10 de la mencionada normas se establece que entre las funciones de SERVIR se encuentra proponer políticas remunerativas, en coordinación con el Ministerio de Economía y Finanzas. 11. Análisis 2.1 De las normas glosadas en los antecedentes, se desprende que si bien en principio la Ley N utilizó el término "remuneración" para re ferirse a la contraprestación que percibirían los altos funcionarios y autoridades del Estado por servicios brindados a éste; posteriormente se amplía el concepto al término "ingreso", para referirse a que ningún funcionario o servidor público que presta servicios al Estado bajo cualquier forma o modalidad contractual y régimen laboral, co n excepción del Presidente de la República, percibirá ingresos mensuales mayores a seis UISP. Al respecto, considera mos que dicha precisión se sustenta en el último párrafo del artículo 40 de la Constitución Política del Perú de 1993, que establece: " Es obligatoria lo publicación periódica en el diario oficial de los ingresos que, por todo concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores públicos que señala lo ley, en razón de sus cargos". De lo se ñalado podemos advertir que el término "ingreso" es más amplio que el concepto de remuneración en el sentido que involucra no sólo la contraprestación por el desempeño de un empleo o cargo público en el Estado, sino cualquier otra percepción por el ejercicio de la función pública. La misma diferenciación la encontramos en la Ley N Ley Marco del Empleo Público, cuand o en el artículo 3 establece que "Ningún empleado público puede percibir del Estado mós de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepción simultónea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. 2

4 Presidencia. "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pe rú" Los únicos excepciones los constituyen lo f unción docente y lo perct pcl6n de dietas por participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públteas". En resumen, se advierte que la ley establece qué conceptos son considerados como remuneraciones, siendo que los ingresos son aquellos montos que perciben los trabajadores que no tienen la calificación de remuneración por la legislación y que constituyen una ventaja pat rimonial y los que reciben los no subordinados. En este punto debe tenerse en cuenta que el Decreto de Urgencia Nº , aun cuando establece disposiciones para evitar la dispersión remunerativa en el Estado, su vigencia y oportunidad estará condicionada a la implementación de una política remunerativa integral que defina bajo crit erios objetivos y verificables los distintos niveles y conceptos compensatorios que percibirían los servidores y funcionarios por el ejercicio de la función pública. En ese contexto, la presente opinión debe entenderse en el contexto especifico del Decreto de Urgencia N" , sin perjuicio de las acciones que adopte o proponga SERVIR en el futuro como parte de sus competencias para proponer la política integral de remuneraciones en el Estado. 2.2 Las normas sobre topes remunerativos ha ido variando, del concepto "remuneraciones" al concepto "ingresos" sin que exista una definición normativa de "Ingresos" contenida en norma expresa que delimite el concepto de " ingreso mensual" aplicable a los topes a que alude el 2º del Decreto de Urgencia N Ante la ausencia de una norma expresa que delimite el concepto de ingreso a que alude el Decreto de Urgencia, todo intérprete no puede hacer diferencias o excluir elementos sin un marco legal que lo sustente. De aprobarse la propuesta normativa materia de análisis se complementaría el concepto de ingresos mensuales para efectos del artículo 2º del Decreto de Urgencia N así como permitiría que percepciones remunerativas o no; tales como los ingresos devengados, las remuneraciones devengadas, subsidios otorgados por ESSALUD conforme a las normas de seguridad socia l, indemnizaciones y abonos de Compensación de Tiempo de Servicios, entre otros conceptos cuyo otorgamiento resu lta congruente con el derecho laboral y otras normas con ra ngo de ley de cumplimiento obligatorio por parte del Estado; no se opongan a la finalidad del tope del artículo 2º del Decreto de Urgencia N" por decisión expresa del legislador. En ese sentido, la propuesta del decreto supremo que delimite el concepto de ingreso mensual, redundará en que se impida la elusión de los topes remunerativos a que alude el 2º del mencionado Decreto de Urgencia N , y de otro lado, no se afecten derechos laborales reconocidos de los servidores y funcionarios públicos originados en leyes específicas. En consecuencia, coincidimos con la propuesta normativa en el sentido de considerar como ingreso mensual para efectos del artículo 2º del Decreto de Urgencia N , todo aquel concepto dinerario o no dinerario y de libre disposición que percibe temporal o permanentemente una persona al servicio del Estado como consecuencia del ejercicio de la 3

5 Presidencia " Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" función pública, aun cuando dicho ingreso no sea otorgado directamente por una entidad estatal. Con esta definición queda claramente establecido que no se pueden superar los topes del artículo 2 del Decreto de Urgencia Nº ni con ingresos derivados de CAFAE. 2.4 Toda vez que el artículo 4 del Decreto de Urgencia N , preceptúa que mediante Decreto Supremo, refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas, de ser necesario, se dictará las normas complementarias para la mejor aplicación del presente Decreto de Urgencia, consideramos que el mencionado M inisterio se encontraría habilitado legalmente a proponer ante el Ejecutivo la correspondiente fórmula legal, que regule el contenido de "ingreso mensual". 2.5 Finalmente, tratándose de una materia relacionada con una propuesta normativa vinculada con polltica remunerativa, corresponde que el Consejo Directivo de SERVIR de estimarlo pertinente de opinión favorable al mencionado proyecto, a fin que continúe su trámite respectivo. Es importante hacer notar que, dado que la eficacia del borrador del Decreto Supremo propuesto se encuentra condicionada a su aprobación y publicación, la posibilidad de incorporar en el Informe Legal N SERVIR/GGOAJ la definición de ingreso que estamos analizando sólo se rá posible cuando dicha propuesta normativa tenga eficacia legal derivada de su publicación en el Diario Oficial El Peruano Conclusiones y Recomendaciones 3.1 No encontramos impedimento legal en em itir una norma que complemente el contenido del concepto de ingreso a que alude el artículo 2º del Decreto de Urgencia N , considerando para tal efecto, todo concepto dinerario o no dinerario y de libre disposición que percibe temporal o permanentemente una persona al servicio del Estado como consecuencia del ejercicio de la función pública, aún cuando dicho ingreso no sea otorgado directamente por una entidad estatal. Asimismo, consideramos pertinente que cualquier elemento que no forme parte de dicha definición sea excluido expresamente por una norma. 3.2 Recomendamos que el borrador de Decreto Supremo sea puesto a consideración del Consejo Directivo y disponga, de estimarlo pertinente, su opinión favorable, concepto de ingreso que podrá integrarse al Informe Legal N SERVIR/GGOAJ cuando el borrador de Decreto Supremo materia de análisis sea aprobado y publicado por el Poder Ejecutivo. Finalmente. remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva. Atentamente, ~1;.~.~j~L :~1(s6F.lc!l! d 'e :fl, 1; ) <hl ~AS r.lo.,,.,r1 J1 rlu1ca d/tnr/lnforrnes/proyf:cio de OS tope remunerativo 4