Normativa: Comentarios: Derecho Concursal Madrid, 11 de octubre de 2011

Transcripción

1 Derecho Concursal Madrid, 11 de octubre de 2011 Normativa: Comentarios: Ley 38/2011, de 10 de octubre, de reforma de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal publicada en el Boletín Oficial del Estado número 245, de 11 de octubre de Destacamos a continuación las novedades más significativas de la Ley 38/2011, por la que se reforma la Ley Concursal. 1. Supresión del artículo 5.3 y nuevo artículo 5 bis: La comunicación del acreedor podrá ser para anunciar negociaciones para lograr adhesiones a una propuesta de convenio o, novedad, anunciar el inicio de negociaciones para lograr un acuerdo de refinanciación. El Juez se limitará a dejar constancia de la comunicación. Tras tres meses desde la comunicación, el deudor deberá presentar concurso (en el mes hábil siguiente) haya o no haya alcanzado acuerdo, a menos que ya no se encontrase en insolvencia. Es decir, si durante el plazo de tres meses el deudor ha llegado a un acuerdo con sus acreedores, no estará obligado a presentar el concurso de acreedores. 2. Se añade un apartado nuevo en las acciones de reintegración dedicado a los acuerdos de refinanciación (art. 71.6). Dichos acuerdos no podrán ser objeto de rescisión siempre que: (i) (ii) (iii) (iv) (v) (vi) Se incremente de forma significativa el crédito o se produzca una modificación de las obligaciones. Exista una prórroga del plazo de vencimiento. Se haya pactado con arreglo a un plan de viabilidad. El acuerdo se haya culminado antes del concurso, y se haya suscrito con un 60% del pasivo. Exista informe favorable de experto independiente. Se lleve a cabo en instrumento público. 3. Modificación de la Disp. Adicional 4ª. Introducción de la Homologación de los acuerdos de refinanciación en línea con los conocidos Schemes of Arrangement. Posibilidad de homologar el acuerdo, por el Juez competente para el concurso, y extender los efectos del acuerdo a todos los acreedores siempre que: (i) El acuerdo reúna los requisitos del art. 71.6º LC, (ii) Haya sido suscrito por entidades financieras que representen el 75% o más del pasivo al tiempo del acuerdo. (iii) No suponga un sacrificio desproporcionado para los acreedores que no lo suscriban.

2 Respecto a la tramitación de la homologación de los acuerdos de refinanciación: La solicitud de homologación la tramita el deudor y puede solicitar y acordarse la suspensión de las ejecuciones singulares en tramitación. El Juez podrá acordar la paralización de las ejecuciones promovidas por las entidades financieras acreedoras durante el plazo de espera previsto en el acuerdo, que nunca podrá superar los tres años. En los 15 días siguientes a la publicación de la resolución que homologue el acuerdo, los acreedores que no lo suscribieron podrán oponerse a la homologación únicamente en dos supuestos: (i) Si no existe quórum suficiente o, si a su juicio, (ii) el sacrificio es desproporcionado. La homologación no impide que las entidades financieras mantengan sus derechos frente a los obligados solidariamente con el deudor y frente a sus fiadores y avalistas. En caso de incumplimiento, cualquier acreedor podrá ponerlo de manifiesto ante el Juzgado Mercantil, tramitándose un incidente concursal. Si se declara el incumplimiento no cabrá recurso de apelación. Si un deudor solicita la homologación de un acuerdo conforme a la nueva Disposición Adicional Cuarta, no podrá solicitar otra homologación antes de un año. El cincuenta por ciento de los créditos que supongan nuevos ingresos de tesorería o hayan sido concedidos en el marco de un acuerdo de refinanciación, en las condiciones previstas en el artículo 71.6 LC, se considerarán créditos contra la masa. 4. Otras novedades a destacar: Incentivo del concurso necesario: El concurso necesario se declarará por el Juez Mercantil competente el día siguiente de su solicitud, si el acreedor justifica la existencia de un embargo o en una investigación de patrimonio infructuosa (art. 15 LC). Además, se incrementa del 25% al 50% el porcentaje del crédito del acreedor que insta el concurso necesario, que será considerado privilegiado general (art. 91.7º). Modificación del art Conservación y administración de la masa activa : La administración concursal podrá realizar actos de disposición en interés del concurso cuando sean necesarios para garantizar la viabilidad o necesidades de tesorería (no será precisa autorización judicial, sólo es preciso informar). Se permite la venta de activos no necesarios para la actividad si el valor de los bienes en el inventario es sustancialmente coincidente (inmuebles, diferencia de menos del 10% y en muebles, 20%). Se contempla expresamente en la Ley la posibilidad de alzar los embargos trabados con anterioridad a la declaración de concurso.

3 La competencia para determinar la afección de un bien a la actividad así como la necesidad del mismo recae en el Juez del concurso. Las ejecuciones singulares ya iniciadas se suspenderán en todo caso, aunque se hayan publicado los anuncios de subasta. Solo se alzará la suspensión cuando exista resolución del Juez del concurso que declare que los bienes o derechos no quedan afectos o no son necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor. Si la adquisición de un crédito, después de la declaración de concurso, se produce por una realización forzosa llevada a cabo por una entidad financiera, sus titulares no perderán el derecho de voto. Se añade una nueva categoría de crédito contra la masa: El cincuenta por ciento de los créditos que supongan nuevos ingresos de tesorería y hayan sido concedidos en el marco de un acuerdo de refinanciación. En caso de liquidación, los créditos concedidos al concursado en el marco de un convenio. Modificación del art. 155 LC: Pago de créditos con privilegio especial Regla general para la realización de bienes y derechos afectos a créditos con privilegio especial: la subasta. Excepción: Se permite previa solicitud o dentro del convenio la venta directa a favor del acreedor privilegiado o de quién este designe siempre que se extinga la totalidad del crédito. Fuera del convenio: El oferente deberá satisfacer un precio superior al mínimo y con pago al contado. Comunicación de créditos: Las comunicaciones se dirigirán a la administración concursal, preferiblemente por correo electrónico. A fin de evitar impugnaciones que dilaten el procedimiento, la administración concursal remitirá a los acreedores proyecto de inventario y lista de acreedores diez días antes del plazo límite. Los acreedores podrán pedir hasta 3 días antes del vencimiento que se rectifiquen errores o que se complementen datos. Agilización de la fase común: Si las impugnaciones afectan a menos del veinte por ciento del activo o del pasivo del concurso, el Juez podrá ordenar la finalización de la fase común sin perjuicio de que las impugnaciones puedan quedar reflejadas en los textos definitivos o puedan ser acordadas medidas cautelares para garantizar su efectividad. Se incorpora la posibilidad de que los grupos de empresas puedan tramitarse dentro de un mismo procedimiento concursal si bien ello no implica la consolidación de masa activa y pasiva de cada compañía del grupo. Reducción de los costes del concurso a través de la limitación del número de administradores concursales. La regla general será que los concursos, ordinarios o abreviados cuenten con un solo administrador concursal que deberá ser, bien abogado en ejercicio o bien economista, titulado mercantil o auditor de cuentas, en ambos casos con cinco años de experiencia profesional con experiencia demostrable. También podrá designarse a una persona jurídica que integre al menos un abogado en ejercicio y un economista.

4 Solo existirán dos administradores concursales en los siguientes casos: (i) (ii) (iii) Concurso de entidad emisora de valores o instrumentos derivados que se negocien en un mercado secundario oficial. En ese caso se nombrará a un miembro del personal técnico de la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV). Concurso de una entidad de crédito o entidad aseguradora. El administrador concursal será propuesto por el Fondo de Garantía de Depósitos o por el Consorcio de Compensación de Seguros en función de la naturaleza de la entidad en concurso. En casos de concursos ordinarios de especial trascendencia (cifra de negocio anual y masa pasiva superior a cien millones de Euros, número de acreedores superior a mil y número de trabajadores superior a cien) en cuyo caso, el Juez nombrará a un administrador concursal acreedor titular de créditos ordinarios o con privilegio general de los que figuren en el primer tercio. También podrá ser nombrado un representante legal de los trabajadores, si el crédito de éstos se encuentra dentro del primer tercio de mayor importe. Regulación de los concursos sin masa: Se introduce la posibilidad de concluir el procedimiento cuando se constate por el administrador concursal, en cualquier momento, que no existen bienes para atender siquiera los créditos contra la masa. Modificaciones al procedimiento abreviado: El Juez aplicará el procedimiento abreviado (plazos reducidos) cuando considere que el concurso no reviste especial complejidad atendiendo a si concurren las siguientes circunstancias: que la lista presentada por el deudor incluya menos de cincuenta acreedores, que el pasivo inicial no supere los cinco millones de euros y que la valoración de los bienes y derechos no alcance los cinco millones de euros. Por regla general, siempre que se presente propuesta anticipada de convenio o de liquidación, se aplicará el procedimiento abreviado procurando la agilización de trámites para finalizar rápidamente el procedimiento. 5. Entrada en vigor. La entrada en vigor tendrá lugar el 1 de enero de 2012 salvo algunos artículos que entrarán en vigor el día 12 de octubre de De estas últimas destacan: (i) El nuevo artículo 5 bis, que sustituye al 5.3 (ii) El nuevo artículo 15, referido al concurso necesario. (iii) Las acciones de reintegración respecto de los acuerdos de refinanciación.

5 (iv) (v) La nueva previsión de créditos contra la masa del cincuenta por ciento de las cantidades aportadas en los acuerdos de refinanciación fresh money. Nueva Disposición Adicional Cuarta, que regula la homologación de los acuerdos de refinanciación que afectan a entidades financieras. M Más Información Ramón Fernández Aceytuno rfernandez@ramoncajal.com Pedro de Navasqüés pdnavasques@ramoncajal.com In alliance with Mayer Brown Almagro, Madrid T F Rambla de Catalunya, 118, 1º, 1ª Barcelona T F Ramón y Cajal Abogados, S.L. En cumplimiento de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Electrónico y la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, usted queda informado y entendemos que presta su consentimiento expreso e inequívoco a la incorporación de sus datos, identificativos y de contacto -dirección, teléfono y dirección de correo electrónico-, en un fichero de datos personales cuyo responsable es Ramón y Cajal Abogados, S.L. con domicilio social en calle Almagro, 16-18, Madrid (España) con la finalidad de remitirle por correo postal y/o electrónico, las publicaciones de Ramón y Cajal Abogados, S.L. e informarle de los distintos servicios ofrecidos por ésta. Entendemos que consiente dicho tratamiento, salvo que en el plazo de treinta días desde la recepción de esta comunicación electrónica nos indique lo contrario a través de la dirección de correo electrónico ramoncajal@ramoncajal.com, donde podrá ejercitar sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición. También podrá ejercer sus derechos precitados dirigiéndose por escrito a nuestro Departamento de Marketing, calle Almagro, 16-18, Madrid (España)