ALIANZAS Y JOINT VENTURES NEGOCIACIÓN Y ASPECTOS CRÍTICOS DEL CONTRATO

Transcripción

1 ALIANZAS Y JOINT VENTURES NEGOCIACIÓN Y ASPECTOS CRÍTICOS DEL CONTRATO Madrid, 20 de Abril de 2016

2 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 2

3 El compromiso 3

4 4

5 5

6 6

7 7

8 El divorcio 8

9 9

10 10

11 11

12 y el reparto de los activos 12

13 13

14 DANONE-WAHAHA 14

15 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 15

16 I. Condicionantes generales La estructura de la operación y los acuerdos a negociar varían en función de El tipo de alianza o JV que se pretenda establecer - Alianzas contractuales - Joint Ventures con creación de sociedad conjunta La finalidad y objeto de la JV (producción, outsourcing, comercialización, procurement, vehículo de adquisición, ) La participación y el rol de cada uno de los socios La jurisdicción en la que vaya a estar domiciliada y los territorios a los que dirija su actividad 16

17 I. Condicionantes generales Consejos básicos para afrontar la negociación de los acuerdos Identificación previa de objetivos y prioridades estratégicos Diseñar la estructura y mapa global de la operación Análisis previo de riesgos legales y del negocio Anticipar los trámites legales y regulatorios, y consentimientos de terceros Fijación de un calendario realista para implementar la estructura Focalización en los drivers principales de la colaboración Prever posibles para escenarios de desacuerdo o desalineamiento de intereses + mecanismos de salida practicables (exit strategy) 17

18 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 18

19 II. Fases de la operación y documentación contractual Fase preliminar y preparatoria Documentos iniciales - Acuerdo de confidencialidad (NDA) - Memorandum of understanding (MoU) / Carta de Intenciones (LoI) Diseño de la estructura y del proceso Due Diligence (comercial, financiero, industrial, tecnológico, legal, fiscal) Actuaciones y reorganizaciones preparatorias (carve out, etc) - Acuerdos de transferencia intragrupo o con terceros - Operaciones societarias Trámites regulatorios y consentimientos de terceros 19

20 II. Fases de la operación y documentación contractual Fase de formalización y ejecución Firma de Acuerdo Marco de la operación (incluyendo modelos acordados de contratos principales, contratos complementarios y business plan) Comunicaciones y notas de prensa Pre-Closing (cumplimiento de condiciones precedentes) - Notificaciones a autoridades regulatorias y de la competencia - Creación de la sociedad vehículo de la JV - Obtención de consentimientos esenciales de terceros - Obtención de aprobaciones corporativas internas - Cumplimiento de restantes condiciones precedentes 20

21 II. Fases de la operación y documentación contractual Fase de formalización y ejecución (cont.) Cierre de la operación (closing) - Acuerdos societarios de la JV para adaptar estatutos y estructura de administración + nombramiento de Administradores y Directivos de la JV - Aportación de negocio o activos a la JV - Suscripción/transmisión de acciones de la JV para alcanzar la estructura accionarial acordada - Firma del Acuerdo entre Accionistas y demás Contratos Principales - Firma de los Contratos Complementarios (servicios, licencias) De los socios a la JV De la JV a los socios - Acuerdos del Consejo de la JVC (adopción del business plan, etc). - Comunicaciones y notas de prensa 21

22 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 22

23 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación Estructuras más comunes para inversión conjunta Inversión por separado Inversión a través de vehículo (holding o JV) común: - En el país destino de la inversión - En el país de residencia - En un tercer país Financiación de la inversión 23

24 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación Inversión por separado INVERSOR ESPAÑOL TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR INVERSIÓN POR SEPARADO No ofrece ventajas fiscales específicas Necesidad de planificar adecuadamente la inversión: - Tributación en la inversión - Tributación de los flujos de rentas - Tributación en la desinversión 24

25 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación Inversión a través de holding conjunta (I) INVERSOR ESPAÑOL HOLDING EN EL PAÍS DE LA INVERSIÓN HOLDING LOCAL TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR Normalmente sirve para incorporar socios locales También como estrategia de compra y para obtener financiación local Puede permitir un diferimiento de la tributación en España Útil para consolidar si existen varias filiales operativas 25

26 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación Inversión a través de holding conjunta (II) INVERSOR ESPAÑOL HOLDING ESPAÑOLA TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR HOLDING EN ESPAÑA Más por razones organizativas o de negocio que fiscales Pero si el co-inversor es no residente y la inversión conjunta es en el extranjero, posibilidad de utilizar las Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros para optimizar el retorno de su inversión Además, permite más control sobre el vehículo de inversión Necesidad de sustancia 26

27 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación Inversión a través de holding conjunta (III) INVERSOR ESPAÑOL HOLDING TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR HOLDING EN UN TERCER PAÍS Suele ser la opción más común en inversiones internacionales Ojo a la inversión vía paraísos fiscales Necesidad de dotar de sustancia al vehículo 27

28 III. Aspectos fiscales del diseño de la operación La financiación de la inversión Vía Capital Genera dividendos, que son gasto no deducible para la sociedad conjunta, pero pueden estar exentos en el socio Vía Deuda - Atención a las retenciones en los pagos de dividendos - Atención a posibles Impuestos sobre ampliaciones de capital. Genera intereses, que son gasto deducible para la sociedad conjunta, pero tributan en los socios Fórmulas mixtas - Ojo reglas sobre limitación a la deducibilidad de gastos financieros y retenciones en los pagos de intereses Fórmulas híbridas no recomendables 28

29 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 29

30 IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de Joint Venture Ámbito y alcance de la JV (actividad, territorios) Pactos de exclusividad y no competencia Capital, aportaciones y financiación de la JV Aportaciones iniciales Financiación adicional de los socios / de terceros Gobierno corporativo y dirección de la JV Mecanismos de protección del socio minoritario Mecanismos de protección del socio no local 30

31 IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de Joint Venture Protección de activos esenciales (patentes, marcas, know-how, copyright) Contratos y relaciones comerciales con los socios Transmisión de la participación en la JV Cláusulas de bloqueo Mecanismos de salida y terminación Ley aplicable /resolución de disputas 31

32 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 32

33 V. Acuerdos complementarios Elemento muy relevante en la operación: articulación de las relaciones entre socios y la JV Importancia de su definición y acuerdo para la formalización de la operación (evitar dejar su fijación a fases posteriores) Esencial incorporar cláusulas de terminación cruzada y cross-default con los acuerdos principales y consecuencias de la terminación Acuerdos complementarios habituales Servicios que prestan los socios a la JV (administración, tecnología, consultoría, gestión de compras, ) Suministro, proyectos, construcción, operación, distribución Licencias IP (marcas, patentes, know-how) Importancia de las reglas sobre precios de transferencia 33

34 INDICE I. Condicionantes generales II. Fases de la operación y documentación contractual III. Aspectos fiscales del diseño de la operación IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV V. Acuerdos complementarios VI. La fase de terminación y salida 34

35 VI. La fase de terminación y salida La relevancia de las cláusulas de bloqueo La importancia de definir el evento desencadenante Diseño de estructuras de administración y dirección que prevengan el bloqueo Mecanismos para la continuidad de la JV (voto adicional, escalamiento interno, mediación de terceros) Mecanismos para la ruptura de la JV (disolución, venta de la JV, opciones de compra o venta, procesos de shoot-out ) 35

36 VI. La fase de terminación y salida Causas de terminación mutuo acuerdo conveniencia de una de las partes incumplimiento de la otra parte cambio de control cambio de circunstancias objetivas que afecten a la JV otras causas 36

37 VI. La fase de terminación y salida Consecuencias de la terminación Sobre la sociedad conjunta Sobre los acuerdos complementarios Sobre activos esenciales de la JV Sobre empleados de la JV Consecuencias económicas: indemnizaciones, penalizaciones (i.e., precio de venta de las acciones penalizado) Obligaciones de cooperación y no competencia post-contractual 37

38 ALIANZAS Y JOINT VENTURES NEGOCIACIÓN Y ASPECTOS CRÍTICOS DEL CONTRATO Madrid, 20 de Abril de 2016