Manual de Derecho Civil

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3 Manual de Derecho Civil Derechos Reales u 7ª Edición El contenido de esta obra se actualiza en: La actualización estará disponible por un año desde su impresión, excepto que se publique una nueva edición.

4 Manual de Derecho Civil Derechos Reales u Guillermo A. Borda ( ) Ex Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Doctor en Jurisprudencia en la Universidad de Buenos Aires. Ex Profesor Titular de las Facultades de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, de la Universidad Católica Argentina y de la Universidad del Salvador. Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires y de la International Law Association. Miembro de Número Correspondiente de la Academia Nacional de Derecho del Perú. Doctor Honoris Causa de la Universidad del Salvador, Profesor Honoris Causa de la Universidad de Mendoza, Profesor Honorario de la Universidad Católica de La Plata, de la Universidad Mayor de San Marcos (Perú), de la Universidad de Lima (Perú), de la Universidad San Agustín (Arequipa, Perú), de la Universidad Católica Santa María (Arequipa, Perú) y de la Universidad San Antonio Abad (Cuzco, Perú). actualizado por Delfina M. Borda Diploma de honor de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador. Ex Secretaria de 1ª Instancia en lo Civil, ex Fiscal de 1ª Instancia en lo Civil y Comercial, ex Juez Nacional de 1ª Instancia Especial en lo Civil y Comercial, ex Juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. la ley

5 Borda, Guillermo Antonio Manual de derecho civil: derechos reales / Guillermo Antonio Borda; con colaboración de Delfina M. Borda.- 7ª ed.- Buenos Aires: La Ley, v. 4, 880 p.; 24x17 cm. ISBN Derecho Civil. I. Borda, Delfina M., colab. II. Título CDD 346 6ª edición, ª edición, Guillermo Antonio Borda, 2012 de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2012 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 700 ejemplares I.S.B.N S.A.P Argentina

6 In d i c e CAPÍTULO I De los derechos reales en general 1. Cosas y bienes Concepto Clasificación de las cosas: remisión.- 5. Clasificación de los derechos.- 6. Conjunto de cosas Derechos patrimoniales Clasificación.- 8. Derechos reales y personales Teoría de la obligación pasivamente universal Importancia social y económica de los derechos reales: remisión Los derechos reales en nuestro Código Civil Su origen legal Enumeración Derechos reales creados por leyes especiales; breve noticia Derechos cuyo carácter está controvertido Derechos reales suprimidos; política seguida por Vélez Sarsfield Derechos reales suprimidos por el Código, pero constituidos antes de su vigencia Valor de los derechos reales creados por las partes y no regulados por la ley Obligaciones reales Adquisición, transferencia y extinción Convalidación Clasificación de los derechos reales... 9 CAPÍTULO II De la posesión en general 1. Naturaleza jurídica Dificultades del tema A. Elementos de la posesión Distintas teorías Teoría de Savigny Teoría de Ihering Doctrina de Saleilles Análisis crítico; nuestra opinión La cuestión en nuestro Código La posesión es un hecho o un derecho?- 33. Derechos reales que se ejercen mediante la posesión Terminología tradicional y moderna Fundamento de la protección posesoria Distintos fundamentos... 32

7 VIII Guillermo A. Borda 3. Sujetos de la posesión Capacidad Personas jurídicas Posesión tomada por medio de representantes Incapacidad del representado o del representante Objeto de la posesión Cuestión en torno al objeto de la posesión La cuestión en nuestro derecho Cosas que pueden ser objeto de la posesión Cosas determinadas Cosas futuras Reglas legales sobre el alcance y extensión de la posesión Exclusividad de la posesión y coposesión Distintas clases de posesión Criterios de clasificación A. Posesión legítima e ilegítima Concepto Importancia de esta distinción Presunción de legitimidad B. Posesión de buena y mala fe Concepto La cuestión del título putativo Tiempo en que debe existir la buena fe Coposesión Corporaciones y sociedades Caso de representación Importancia de esta distinción C. Posesión viciosa Concepto Inmuebles Vicios enumerados a) Violencia b) Clandestinidad c) Abuso de confianza Muebles Vicios enumerados Efectos legales Consecuencias prácticas de la posesión viciosa Interversión del título El problema CAPÍTULO III Adquisición, conservación y pérdida de la posesión I. Adquisición de la posesión Conceptos generales Distintos modos de adquisición Enumeración y clasificación A. Ocupación Concepto y condiciones... 60

8 Manual de Derecho Civil - Derechos reales IX B. Usurpación Concepto C. Tradición De la tradición en general Concepto y naturaleza Importancia jurídica Capacidad Tradición y publicidad Forma de la tradición Tradición de inmuebles Modo de adquirir la posesión Posesión vacua Actos posesorios Actos de simple tolerancia Tradición de muebles Principio general a) Tradición por entrega de llaves b) Tradición de muebles entre ausentes c) Cosas muebles no presentes; la tradición en el Código de Comercio d) Rentas nacionales y provinciales e) Acciones f ) Instrumentos de créditos g) Cosas pendientes de individualización h) Cosas futuras Tradición brevi manu Concepto y régimen legal Constituto posesorio Concepto La cuestión en nuestro Código Civil II. Conservación y pérdida de la posesión Conservación de la posesión El problema desde el punto de vista conceptual Régimen legal. a) Modos de conservar la posesión b) Cosas perdidas c) Conservación por representante Pérdida de la posesión Concepto general Disposiciones legales CAPÍTULO IV Efectos de la posesión Derechos y obligaciones emergentes de la posesión Aclaración previa Influencia en la adquisición del dominio Concepto y remisión De las obligaciones y derechos en general A. Cargas de la posesión Enumeración legal B. Derechos inherentes a la posesión Disposiciones legales Posesión de buena fe A. Precio pagado por la cosa El art

9 X Guillermo A. Borda B. Frutos y productos Principio general en materia de frutos Cuándo se reputan percibidos los frutos Momento en que debe existir buena fe Frutos pendientes Productos C. Gastos y mejoras Gastos y mejoras necesarias Mejoras útiles Mejoras voluptuarias Gastos de simple conservación Valuación de gastos y mejoras Derecho de retención Compensación D. Destrucción o deterioro de la cosa Régimen legal E. Cuándo cesa la buena fe La solución legal F. Adquisición de muebles El principio Condiciones de aplicación Cosas excluidas de la regla del art Posesión de mala fe A. Precio pagado por la cosa Régimen legal B. Frutos y productos Frutos Productos C. Mejoras Gastos y mejoras necesarias Mejoras útiles Mejoras voluntarias Ruina o deterioro de la cosa Enajenación de la cosa por el poseedor de mala fe CAPÍTULO V Protección de la posesión 1. Defensa extrajudicial de la posesión Principio De las acciones posesorias en general A. Acciones posesorias e interdictos: su relación El problema en el Código Civil El problema en la reforma de B. Fundamento de la protección posesoria Remisión C. Naturaleza jurídica Son acciones reales o personales? Objeto Cosas cuya posesión da lugar a estas acciones Quiénes pueden entablarlas: supresión de los requisitos de anualidad y falta de vicios Contra quién se da la acción Proceden contra resoluciones ad-

10 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XI ministrativas? Proceden contra actos judiciales? Juez competente Procedimiento Prueba de la posesión; casos de duda Prescripción Relación entre los interdictos, las acciones posesorias y la petitoria Acción e interdicto de mantener la posesión Unificación de estas defensas posesorias Concepto de turbación Acción e interdicto de obra nueva Aclaración previa Concepto Requisitos legales Quiénes tienen la acción y contra quiénes Acción de despojo e interdicto de recobrar la posesión Las acciones de recobrar la posesión en el Código Civil Concepto de despojo El art y su reforma Quiénes tienen la acción y contra quiénes: remisión Extremos que deben probarse Alcance de la condena Interdicto de adquirir Concepto y campo de aplicación Procedimiento CAPÍTULO VI La tenencia 1. Conceptos generales Concepto Tendencia moderna a disminuir el interés jurídico de la distinción entre posesión y tenencia Poseedor mediato e inmediato Los servidores de la posesión Enumeración legal de casos de tenencia Derechos de los concesionarios y permisionarios de uso de bienes públicos Efectos de la tenencia A. Derechos y obligaciones del tenedor Principio general Obligación de conservar la cosa Obligación de restituir Mejoras Restitución de la cosa y terceros que la pretenden Caso de demanda por un tercero Responsabilidad por los daños ocasionados por la cosa Relaciones de vecindad Defensa de la tenencia Defensa de hecho Acciones e interdictos posesorios CAPÍTULO VII Dominio 1. Conceptos generales

11 XII Guillermo A. Borda 186. Propiedad y dominio Dominio del Estado: público, privado, eminente Los derechos reales y la cuestión social La solución capitalista liberal La solución marxista Hacia una superación del capitalismo liberal y del marxismo; la doctrina social de la Iglesia Concepto del derecho de propiedad en el Código Civil y en la ley Caracteres Contenido Derechos inherentes al dominio Restricciones a las potestades del dueño Extensión del dominio Principio Espacio aéreo Subsuelo Accesorios, frutos, productos Garantías Protección constitucional Protección frente a particulares Protección frente al Estado Dominio imperfecto Concepto y distintos casos A. Dominio fiduciario Concepto Transmisión del dominio Efectos del fideicomiso Facultades y deberes del fiduciario Extinción del dominio fiduciario B. Dominio revocable Concepto Cómo se opera la revocación Efectos de la revocación a) Revocación con efecto retroactivo b) Revocación sin efecto retroactivo C. Dominio desmembrado Concepto y remisión CAPÍTULO VIII Adquisición y pérdida del dominio I. Modos de adquirir el dominio Conceptos generales Enumeración legal Clasificación Título y modo Apropiación Concepto Cosas a las cuales se aplica Cosas excluidas Distintos casos de apropiación A. Caza Concepto Animales a los cuales se aplica Lugares donde puede cazarse Enjambre de abejas

12 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XIII B. Pesca Importancia Apropiación Lugares de pesca C. Tesoro Concepto de tesoro Naturaleza de la adquisición Dónde pueden buscarse tesoros Derechos del descubridor y del propietario D. Régimen de las cosas perdidas Ubicación metodológica Derechos y deberes del hallador Procedimiento Sanciones por falta de entrega de la cosa Especificación Concepto Propiedad de la cosa nueva Limitado interés práctico Accesión Concepto A. Aluvión Concepto y distintos casos Condiciones de la adquisición del dominio Aluvión formado como consecuencia de trabajos realizados por los ribereños Aluvión formado a lo largo de varias heredades B. Avulsión Concepto Cosas no susceptibles de adherencia natural C. Emigración de animales Régimen legal D. Edificación, siembra y plantación El problema Siembra, plantación o edificación en terreno propio con semillas o materiales ajenos Edificación, siembra o plantación de buena fe en terreno ajeno con materiales, semillas o plantas propias Edificación, siembra o plantación de mala fe en terreno ajeno con materiales, semillas o plantas propios Mala fe de ambas partes Edificación en terreno propio con invasión del ajeno Empleo de materiales ajenos en fundos también ajenos E. Adjunción, mezcla y confusión Concepto Adjunción Mezcla y confusión Transmisión voluntaria del dominio: tradición y registro Diversos sistemas de transmisión de un derecho real El Código Civil y las reformas posteriores Condiciones de la tradición a) Propiedad de la cosa b) Capacidad de las partes c) Título suficiente para transmitir la propiedad Percepción de frutos Ideas generales y remisión Sucesión mortis causa Remisión Prescripción adquisitiva

13 XIV Guillermo A. Borda 273. Concepto y fundamento Quiénes pueden prescribir y contra quiénes Caracteres que debe tener la posesión hábil para usucapir Prueba de la posesión A. Prescripción de inmuebles Las dos clases de prescripción Prescripción por diez años Requisitos. a) Justo título b) Buena fe Sucesión en la posesión Plazo de prescripción Usucapión de veinte años Plazos y condiciones Interversión del título Acción declarativa de la usucapión a) Carácter contencioso del juicio b) Juez competente c) Recaudos que hay que acompañar con la demanda d) Prueba e) Efectos de la sentencia f ) Ámbito de aplicación de estas normas Régimen de regularización dominial establecido por las leyes y Objetivo Beneficiarios Procedimiento B. Prescripción de muebles El art bis C. Suspensión de la prescripción Concepto y efectos Causas legales Suspensión entre cónyuges Suspensión entre el incapaz y su representante necesario Suspensión en caso de aceptación beneficiaria Supresión de la suspensión de la prescripción en favor de los incapaces Dispensa de la prescripción corrida: imposibilidad de obrar a) Naturaleza b) Casos en que procede la dispensa c) Momento en que debe hacerse valer la acción D. Interrupción de la prescripción Concepto Causas de interrupción a) Interrupción natural b) Demanda contra el poseedor c) Compromiso arbitral d) Reconocimiento del derecho del dueño Efectos de la interrupción de la usucapión II. Extinción del dominio Extinción absoluta y relativa A. Extinción absoluta Distintos casos B. Pérdida relativa de la propiedad Distintos modos CAPÍTULO IX Ex p r o p i a c i ó n 1. Conceptos generales

14 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XV 312. Concepto Naturaleza Sujetos El expropiante El expropiado Bienes que pueden expropiarse Principio general Bienes no indispensables a la obra pública Sobrantes inaprovechables Condiciones de la expropiación Enumeración A. Utilidad pública Concepto B. Calificación por ley Atribución del poder legislativo C. Indemnización previa Condiciones que debe reunir Indemnización justa Rubros comprendidos en la indemnización Rubros no comprendidos en la indemnización Cosas muebles Integralidad de la indemnización Momento en que se fija la indemnización: la desvalorización monetaria Impuestos y ganancias Locatario del expropiado Indemnización previa El principio constitucional Procedimiento A. Expropiación por avenimiento Normas legales B. Expropiación judicial Normas procesales Prescripción de la acción por cobro de la indemnización Cómo se opera la transferencia del dominio Expropiación indirecta o irregular Concepto Requisitos Procedimiento Prescripción de la acción Abandono de la expropiación Norma legal Obras o planes de ejecución diferida Retrocesión Concepto Requisitos Procedimiento Sujetos activo y pasivo Efectos Prescripción Ocupación temporánea Concepto Ocupación temporánea normal Ocupación temporánea anormal No se requiere reclamación

15 XVI Guillermo A. Borda administrativa previa Prescripción Derechos de terceros CAPÍTULO X Restricciones y límites del dominio 354. Concepto Observación metodológica Restricciones en interés público Restricciones del derecho administrativo Cláusula de no enajenar Constitución de derechos reales El camino de sirga a) Naturaleza jurídica b) Derechos del propietario y del Estado c) Ríos y canales a los que se aplica Restricciones impuestas por el Código Aeronáutico Restricciones en interés de los vecinos A. Molestias ocasionadas a los vecinos La reforma del art Molestias intolerables Facultades judiciales Quiénes tienen la acción y contra quiénes Supuesto del art B. Obras y trabajos que pueden perjudicar al vecino Norma legal C. Falta de conservación de los edificios Responsabilidad legal Acción de daño temido bis. Procedimiento D. Instalaciones inmediatas a paredes medianeras o divisorias Reglamentación legal E. Utilización de paredes medianeras o divisorias Disposiciones legales y remisión F. Árboles, ramas y raíces Plantación de árboles y arbustos: distancias que deben observarse Es absoluta la prohibición del art. 2628? Ramas y raíces G. Goteras de techos y desagües Goteras de techos Aguas pluviales Aguas de pozos o servidas H. Aguas que descienden naturalmente a los fundos inferiores Obligación de los fundos inferiores Arenas y piedras Prohibición de agravar la situación del terreno inferior Obras en los terrenos inferiores I. Luces y vistas

16 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XVII Concepto Paredes medianeras Paredes no medianeras J. Restricción a la facultad de dividir las cosas Norma legal CAPÍTULO XI Propiedad de las aguas 385. Importancia del tema Aguas públicas y privadas; límites de nuestro estudio Configuración jurídica del agua Aguas pluviales Naturaleza jurídica Uso de las aguas caídas en terrenos privados Ríos y arroyos Ríos y arroyos del dominio público y del dominio privado Uso y goce de las aguas privadas Uso de las aguas del dominio público Cauces abandonados Lagos Propiedad de los lagos Derecho de los particulares sobre los lagos Aguas subterráneas Su régimen en el Código Civil y en la ley Uso por el propietario de la superficie Otras aguas de interés general Norma legal CAPÍTULO XII La propiedad indígena Planteo del tema y reforma constitucional Naturaleza de la cláusula constitucional Importancia de la ley Estado actual de la cuestión CAPÍTULO XIII Nuevas urbanizaciones 1. Clubes de campo y barrios cerrados Orígenes y concepto Encuadramiento jurídico Pago de los gastos Derecho de admisión Aplicación del régimen de protección al consumidor

17 XVIII Guillermo A. Borda 2. Tiempo compartido Concepto Unidad vacacional y unidad temporal Sujetos intervinientes Escritura de constitución del STTC Naturaleza jurídica del derecho del usuario Normas destinadas a la defensa de los usuarios CAPÍTULO XIV Co n d o m i n i o 1. Nociones generales Comunidad y condominio Antecedentes históricos Naturaleza jurídica del condominio Comparación con otras instituciones jurídicas Distintas clases de condominio Constitución Fuentes del condominio Forma y prueba Condominio normal o sin indivisión forzosa A. Facultades de los condóminos Idea general Facultades sobre la parte indivisa Principio general y aplicaciones Facultades sobre toda la cosa Derecho de uso y goce Frutos y productos Actos materiales de disposición Actos jurídicos de disposición o administración Derecho de los acreedores de los condóminos Regla legal Abandono de la parte indivisa Efectos B. Obligaciones y responsabilidad de los condóminos Contribución a los gastos de conservación o reparación de la cosa Deudas contraídas en provecho de la comunidad a) Obligaciones personales b) Cargas reales Insolvencia de uno de los copropietarios C. Administración de la cosa común El principio de la mayoría Deliberaciones y decisiones Cómo se computa la mayoría Caso de empate Condición legal del administrador Remoción del administrador Arrendamiento de la cosa Frutos Dudas sobre el valor de la parte de cada condómino D. Conclusión del condominio Causas generales de extinción

18 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XIX 432. Aplicación de los principios generales Causa peculiar: división de la cosa común Concepto Naturaleza de la acción de partición Efecto declarativo de la división Supresión de la licitación Aplicación de las normas del derecho sucesorio El principio de la división en especie y sus limitaciones Condominio con indivisión forzosa Causas de indivisión Indivisión surgida de la voluntad de los condóminos o del testador Indivisiones legales: enunciación A. Accesorios indispensables Concepto Derechos de los condóminos Obligaciones de los condóminos B. División nociva Supuesto legal C. Sepulcros Cementerios públicos Naturaleza jurídica Prescripción adquisitiva Indivisibilidad de los sepulcros Inembargabilidad Cementerios privados bis D. Bien de familia Fundamento Requisitos para la constitución del bien de familia Efectos Desafectación E. Vivienda donde estaba constituido el hogar conyugal Noción y remisión F. Muros, cercos y fosos Nociones generales G. Muro medianero Derecho de asentar la pared en terreno vecino Norma legal y naturaleza jurídica Propiedad del muro medianero Distintos supuestos Pago del precio de la pared Legitimación activa y pasiva para el cobro de la medianería Prescripción de la acción por cobro de medianería Prueba de la medianería Presunciones legales Obligaciones y cargas de la medianería Pago del precio Contribución a los gastos de reparación o reconstrucción Facultad de abandono Efecto del abandono Readquisición de la pared abandonada

19 XX Guillermo A. Borda 5. Derechos de los condóminos Derecho a adquirir la medianería Derecho de alzar la pared medianera Derecho de servirse del muro medianero Igualdad de derechos Limitaciones al derecho de los medianeros Cerramiento forzoso El art H. Medianería en la campaña Principio general Prueba de la medianería Derechos y obligaciones surgidos de la medianería I. Condominio de árboles Disposiciones legales Condominio por confusión de límites A. Nociones generales Concepto B. La acción de deslinde Naturaleza Distinción con la reivindicatoria Inmuebles a los que se aplica la acción de deslinde Legitimación activa Legitimación pasiva Deslinde extrajudicial Deslinde judicial Gastos del deslinde Efectos: reglas generales CAPÍTULO XV Propiedad horizontal 1. Nociones generales Breve noticia histórica Importancia actual Naturaleza jurídica Denominación Derechos y obligaciones de los propietarios A. Objeto de la propiedad El edificio: partes propias y comunes a) Partes propias b) Partes comunes B. Derechos y obligaciones sobre las partes propias Principio general Restricciones al dominio a) Destino de las unidades b) Ventanas c) Animales domésticos d) Modificación de las unidades e) Actos contrarios a la normal convivencia Locatarios Obligaciones C. Derechos y obligaciones sobre las partes comunes Principio general Problemas suscitados por la utilización de partes comunes; jurisprudencia Partes comunes de uso exclusivo D. Acción para hacer respetar las restricciones al dominio

20 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXI 519. Quién tiene la acción Procedimiento bis. Prescripción E. Cargas comunes Noción general Expensas de administración Concepto Servicios no prestados; jurisprudencia Forma de obtener la liberación del pago de servicios no prestados Expensas de reparación y conservación Proporción en que se pagan Quién debe realizar la reparación Innovaciones y mejoras Mayoría requerida Otros gastos comunes Enumeración Cobro de las expensas comunes Legitimación activa y pasiva a) Las expensas han sido hechas por el consorcio b) Gastos hechos por uno de los propietarios Procedimiento Privilegio bis Las expensas comunes y el bien de familia Constitución del consorcio A. Proceso previo El problema: ley Afectación del edificio Obligación de someterse al régimen de afectación Efectos de la afectación Publicidad de la afectación Retractación Desafectación Contratos de venta de unidades Forma de la redacción Cláusulas de reajuste Señas o anticipos Registro de los contratos Cesión del contrato Rescisión o resolución del contrato Hipoteca del inmueble afectado Obligaciones respecto del acreedor hipotecario Constitución de hipoteca no prevista en los contratos Ejecución judicial del edificio Distintas hipótesis Administrador provisorio Cuándo procede su designación Aplicación provisoria del reglamento de copropiedad Intervención judicial Cuándo procede

21 XXII Guillermo A. Borda 7. Obras por administración El administrador Funciones Rescisión del contrato por culpa del constructor Paralización de la obra Derecho de adjudicación Autoridad de aplicación Ley B. Constitución definitiva El reglamento de copropiedad y administración Forma Naturaleza jurídica del reglamento Contenido del reglamento Cláusulas inválidas Reforma del reglamento El consorcio de propietarios Naturaleza jurídica Quiénes lo integran Domicilio Legitimación activa Legitimación pasiva Responsabilidad de los propietarios por las deudas del consorcio C. Administración El administrador Designación bis Funciones Remoción Designación judicial Remuneración Consejo de administración La asamblea Noción y funciones Convocatoria Imposibilidad de lograr la mayoría requerida Quórum, cómputo de votos Mayorías requeridas Contralor judicial Extinción de la propiedad horizontal Causales Ruina o destrucción del edificio Vetustez del edificio CAPÍTULO XVI Usufructo, uso y habitación 1. De las servidumbres en general Concepto y evolución histórica Clasificación Caracteres generales de las servidumbres Es el usufructo una servidumbre? Concepto de usufructo Definición Distinción con otros derechos Cuasiusufructo Usufructo universal y particular Constitución del usufructo A. Modos de constitución

22 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXIII Diversos modos a) Contrato b) Testamento c) Ley d) Prescripción bis. Inscripción B. Capacidad Capacidad para constituir el usufructo Capacidad para adquirir el usufructo Legitimación C. Objeto Bienes que pueden ser objeto de usufructo Bienes excluidos del usufructo D. Forma de constitución Distintos casos Modalidades del usufructo Condición, plazo, cargo Usufructo constituido en favor de varias personas Derechos y obligaciones del usufructuario A. Derechos Enumeración Uso y goce de la cosa Principio general Posesión y disfrute Cuestiones relativas a los frutos Minas y canteras Árboles y montes Accesión y aluvión Tesoros Mejoras Cosas que se gastan y deterioran lentamente Facultades propiamente jurídicas Poderes de administración Facultades de disposición Embargo del usufructo por los acreedores Acciones que puede ejercer Principio general Efecto de la sentencia Defensa extrajudicial B. Obligaciones Obligaciones anteriores al momento de entrar en posesión de los bienes Enumeración Inventario Fianzas a) Clases de fianzas b) Retardo o imposibilidad de prestar fianzas c) Dispensa de la fianza Obligaciones posteriores al momento de entrar en posesión de la cosa Obligación de gozar la cosa conforme con su destino Obligación de guarda y conservación de la cosa Obligación de hacer reparaciones a) Criterio de distinción b) Momento en el que surge la obligación de hacer reparaciones c) Mejoras a cargo del nudo propietario d) Obligaciones a cargo del usufructuario Impuestos y contribuciones Cargas de la propiedad Pensiones alimenticias, rentas, sueldos, réditos a) Usufructo universal b) Usufructo particular Gastos judi-

23 XXIV Guillermo A. Borda ciales Restitución de la cosa Usufructo de animales Usufructo de créditos Usufructo de un fondo de comercio Derechos y obligaciones del nudo propietario Derechos Obligaciones a) Obligación de entrega b) Obligación de no cambiar el estado de la cosa c) Garantía de evicción Extinción del usufructo A. Causales Enumeración Nulidad Revocación del usufructo Resolución de los derechos del constituyente Cumplimiento de la condición resolutoria Expiración del término y muerte del usufructuario No uso y usucapión Consolidación Enajenación o renuncia Pérdida o deterioro de la cosa B. Efectos de la extinción Principio general Efectos respecto de terceros Uso y habitación Concepto y caracteres Constitución A. Capacidad Quiénes pueden ser usuarios o habitadores B. Objeto Bienes susceptibles del derecho de uso C. Derechos del usuario o habitador Posesión Uso y goce Derecho a los frutos Facultades jurídicas Embargo del derecho de uso por los acreedores Acciones de que goza el usuario o habitador D. Obligaciones del usuario o habitador Obligación de prestar fianza y practicar inventario Uso de la cosa Conservación, reparaciones, contribuciones E. Extinción del uso y la habitación Remisión CAPÍTULO XVII Servidumbres reales 1. Nociones generales Concepto Caracteres Indivisibilidad de las servidumbres Distinción con las restricciones y límites del dominio Clasificación de las servidumbres. a) Continuas o discontinuas b) Servidumbres aparentes o no aparentes c) Servidumbres

24 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXV afirmativas o negativas d) Servidumbres voluntarias y coactivas Constitución de las servidumbres A. Modos de constitución Enumeración Constitución por contrato Forma y prueba Constitución por destino del padre de familia Servidumbre que revive Constitución por usucapión Constitución por ley B. Personas que pueden establecer o adquirir servidumbres Capacidad Legitimación para establecer servidumbres Legitimación para adquirir servidumbres C. Cosas sobre las que pueden constituirse servidumbres bis. Regla legal D. Modalidades de las servidumbres Condición, plazo, cargo Derechos del propietario del fundo dominante A. Extensión y ejercicio de las servidumbres Principio Caso de duda Servidumbres accesorias B. División de la heredad dominante o la sirviente Principio y aplicaciones C. Defensa de las servidumbres Principio general Acciones reales Acciones posesorias Caso de condominio Defensa extrajudicial Obligaciones y derechos del propietario del fundo sirviente A. Obligaciones Principio Trabajos o gastos para el ejercicio o conservación de la servidumbre B. Derechos Principio Modificaciones en el ejercicio de la servidumbre C. Acciones en defensa del predio sirviente Distintas acciones Extinción de las servidumbres Distintas causas Nulidad, resolución, rescisión a) Nulidad b) Resolución c) Rescisión Cumplimiento del plazo o condición resolutoria Renuncia Pérdida de la utilidad de la servidumbre Imposibilidad de uso Confusión No uso a) Comienzo del término b) Supuesto de condominio c) Conservación de la servidumbre.-

25 XXVI Guillermo A. Borda 762. d) Suspensión e interrupción del término e) Modificación de la servidumbre Expropiación del inmueble sirviente De ciertas servidumbres en particular A. Servidumbre de tránsito Distintos casos: la servidumbre coactiva Quiénes pueden reclamar la servidumbre de tránsito Condición de encerramiento Inmuebles afectados Indemnización Ejercicio de la servidumbre Extinción de la servidumbre coactiva Servidumbre de tránsito no coactiva Derecho accidental de tránsito B. Servidumbre de acueducto Concepto Condiciones de ejercicio Quiénes pueden reclamarla Inmuebles exentos de la servidumbre Indemnización Derechos y deberes derivados del ejercicio de la servidumbre C. Servidumbre de recibir agua de los predios ajenos Distintos casos Servidumbre de recibir aguas pluviales o servidas Servidumbre de desagüe Servidumbre de desagote o avenamiento D. Servidumbre de sacar agua Concepto y caracteres Derechos del dueño de la heredad dominante Derechos del poseedor de la heredad sirviente Breves nociones sobre servidumbres administrativas Concepto Servidumbres de la ley de ferrocarriles Servidumbres del Código de Minería Servidumbres del Código Aeronáutico Códigos rurales CAPÍTULO XVIII Hi p o te c a 1. Conceptos generales Distintos tipos de garantías Breve noticia histórica sobre la hipoteca Es la hipoteca un derecho real? Definición y caracteres A. Accesoriedad de la hipoteca Principio y consecuencias B. Recae sobre inmuebles Principio C. Carácter solemne Principio legal D. Convencionalidad de la hipoteca Regla legal bis. La hipoteca unilateral en la ley

26 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXVII E. Indivisibilidad de la hipoteca El principio Las excepciones a) Venta en lotes b) Propiedad horizontal F. Especialidad de la hipoteca El principio; remisión Objeto de la hipoteca A. Cosas que pueden ser hipotecadas El principio: sólo los inmuebles pueden ser hipotecados Naves y aeronaves Inmuebles que pueden ser hipotecados Minas y canteras Inmueble gravado con usufructo Condición de ser ejecutable por los acreedores B. Accesorios de la hipoteca Cosas comprendidas en ella a) Accesorios b) Mejoras c) Alquileres o rentas d) Seguros e) Expropiación C. Cosas a las cuales no se extiende la hipoteca Inmuebles contiguos Tesoros Derechos de usufructo, uso y habitación, servidumbre e hipoteca Constitución de la hipoteca A. Condiciones de fondo Enumeración Propiedad del inmueble El constituyente debe ser propietario Propiedad sujeta a condición, rescisión o resolución Supuesto del condominio Capacidad Principio legal; personas incapaces Asentimiento del cónyuge Bienes gananciales Bienes propios Especialidad de la hipoteca El principio de la especialidad; su carácter relativo bis. Hipotecas abiertas Mutuo hipotecario pactado en moneda extranjera Violación del principio de la especialidad B. Condiciones de forma La escritura Escritura pública Aceptación por el acreedor Enunciaciones que debe contener la escritura Registro de la hipoteca Sistema del Código Civil Quién puede pedir la inscripción Gastos de la inscripción Plazo Prioridad Prioridad y reserva de rango Permuta de rango Coparticipación de rango Publicidad Efectos de la inscrip-

27 XXVIII Guillermo A. Borda ción Responsabilidad del registrador Caducidad de la hipoteca Renovación de la hipoteca Hipoteca constituida en el extranjero Preanotación hipotecaria Concepto Bancos con derecho a inscribir la preanotación Caducidad de la preanotación Fracaso de la escrituración Modalidades de la hipoteca Plazo y condición Obligaciones naturales Créditos eventuales Algunas cláusulas usuales Hipoteca constituida por terceros Efectos de la hipoteca A. Entre las partes Aclaración previa Facultades que conserva el dueño Regla general y aplicaciones Actos que el dueño no puede realizar Regla legal Derechos del acreedor Distintas acciones para asegurar la garantía Acciones preventivas Suplemento de garantía Caducidad del plazo B. Con relación a terceros Extensión de la garantía Créditos comprendidos en la garantía Derecho de persecución Noción general Concepto de tercero poseedor Enajenaciones que extinguen el derecho de persecución Condiciones de ejercicio del derecho de persecución Soluciones por las que puede optar el tercero poseedor en caso de ejecución bis. Excepciones que puede oponer el tercero poseedor Defensas de que no puede valerse el tercero poseedor Pago por el tercero poseedor Abandono a) Condición de no estar personalmente obligado b) Capacidad requerida para hacer abandono c) Plazo d) Efectos del abandono Actos del tercer poseedor no oponibles al acreedor ejecutante Efectos de la expropiación seguida contra el tercer poseedor a) Derechos reales existentes antes de la adquisición por el tercer poseedor b) Derechos reales constituidos por el tercer poseedor c) Recursos otorgados al tercer poseedor Derecho de preferencia Remisión Extinción de la hipoteca Modos de extinción

28 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXIX A. Extinción por vía de consecuencia Principio legal B. Extinción de la hipoteca por vía principal Distintos casos a) Renuncia b) Resolución del derecho de propiedad del otorgante de la hipoteca c) Destrucción de la cosa hipotecada d) Expropiación e) Venta judicial f ) Venta extrajudicial g) Confusión Cancelación de la hipoteca Concepto y distintos casos Cancelación voluntaria Cancelación por sentencia judicial Cancelación de pleno derecho por transcurso de veinte años Efectos de la cancelación Letras y pagarés hipotecarios Concepto Requisitos formales: intervención del anotador de hipotecas Endosos Título ejecutivo Cancelación de la hipoteca Letras hipotecarias en la ley Naturaleza jurídica y diferencias con las letras y pagarés hipotecarios Requisitos formales a) Transmisión de las letras b) Cuestiones relativas al pago Prescripción de las acciones y cancelación de las letras y de la hipoteca Ejecución judicial de la hipoteca Breves nociones a) Naturaleza b) Excepciones admisibles c) Informe sobre las condiciones del inmueble hipotecado d) Tercer poseedor Ejecución extrajudicial de la hipoteca Subastas realizadas por el Banco Hipotecario Nacional CAPÍTULO XIX Pr e n d a 1. Nociones generales Concepto Antecedentes históricos y nuevas formas de prenda Obligaciones que pueden garantizarse con prenda Objeto: cosas y bienes susceptibles de darse en prenda Objeto de la prenda comercial Objeto de la prenda sin desplazamiento El contrato de prenda Definición Caracteres Forma y prueba Capacidad Bienes gananciales Legitimación El derecho real de prenda Entrega de la cosa Prenda de crédito Propiedad de la cosa dada en prenda a) Relaciones con el verdadero propietario b) Relaciones entre las partes c) Supuesto de condominio Caracteres del derecho real de prenda.. 632

29 XXX Guillermo A. Borda 4. Efectos A. Derechos del acreedor Frutos e intereses Percepción por el acreedor Derecho de retención Naturaleza peculiar Acción de reivindicación Derecho de venta Carácter esencial de este derecho Forma de la venta Adjudicación de la cosa por el acreedor: condiciones de validez Venta anticipada Prenda comercial Derecho de preferencia El problema en el Código Civil El privilegio del acreedor prendario y la ley de quiebras bis Garantía de varios créditos con una sola cosa B. Obligaciones del acreedor Enumeración C. Derechos del deudor Enumeración Venta de la cosa D. Obligaciones del deudor Enumeración Prenda tácita Concepto Efectos Extinción de la prenda Extinción por vía de consecuencia Extinción por vía principal o directa Consecuencias de la extinción Acción para reclamar la cosa Prenda con registro bis CAPÍTULO XX Anticresis 1. Nociones generales Concepto Anticresis típica y anticresis compensatoria El contrato de anticresis Caracteres Capacidad Legitimación Forma y prueba Anticresis constituida por un tercero Pactos prohibidos El derecho real

30 Manual de Derecho Civil - Derechos reales XXXI 982. Naturaleza jurídica de la anticresis Caracteres de la anticresis Forma de constitución Efectos de la anticresis A. Derechos del acreedor anticresista Derecho de goce de la cosa Derecho a la percepción de los frutos Mejoras Derecho de retención Cuestión acerca del privilegio del acreedor anticresista Derecho de restitución del inmueble Derecho de venta B. Obligaciones del acreedor anticresista Enumeración C. Derechos del deudor Enumeración D. Obligaciones del deudor anticresista Enumeración Anticresis tácita Regla legal y remisión Extinción de la anticresis Extinción por vía de consecuencia Extinción por vía principal CAPÍTULO XXI Derecho de superficie forestal 1. Concepto del derecho de superficie Definición y fundamentos. Antecedentes nacionales Derecho real de superficie forestal. Objeto. Naturaleza jurídica Constitución del derecho de superficie forestal Modos de constitución Capacidad Plazo Derechos y obligaciones del superficiario Derechos del superficiario Obligaciones del superficiario Derechos y obligaciones del nudo propietario Derechos del propietario del suelo Extinción del derecho de superficie A. Causales Enumeración Efectos de la extinción Efectos generales de la extinción Efectos de las causales enumeradas en el art. 9º Efectos de la consolidación Destrucción de lo plantado