VII JORNADAS ARGENTINO URUGUAYAS DE DERECHO COMERCIAL

Transcripción

1 VII JORNADAS ARGENTINO URUGUAYAS DE DERECHO COMERCIAL Impacto del Nuevo Código Civil y Comercial en las Personas Jurídicas y en la Ley General de Sociedades. Ana C. Alonso

2 PERSONAS JURÍDICAS EN EL CCCN. INFLUENCIA EN LAS SOCIEDADES DE LA LGS Ley aplicable - Orden de prelación de normas (art. 150): 1. Norma Imperativa ley especial [LGS] 2. Norma Imperativa CCCN 3. Contrato Constitutivo / Estatuto / Reglamento 4. Ley supletoria Ley Especial [LGS] 5. Ley Supletoria CCCN 6. Las personas jurídicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por la LGS

3 Concepto (art. 141) Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiera aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, para el cumplimiento de su objeto y a los fines de su creación. a. Es un recurso técnico mediante el cual el legislador reconoce a un ente la capacidad para ser titular de relaciones jurídicas. b. Su capacidad está limitada al cumplimiento del objeto y la finalidad de su creación (= art. 35 CCiv. ppio de especialidad). c. Desaparece la categoría de persona de existencia ideal.

4 Comienzo de la existencia (art. 142) - Desde el momento de su constitución - La autorización estatal para funcionar sólo es exigida cuando lo ley así lo indique. Rige la libre voluntad de las partes, salvo norma de orden público o ley especial que la limite

5 Personalidad diferenciada (art. 143) Separación de patrimonios persona jurídica sujetos que la componen Excepciones CCCN: Inoponibilidad de la persona jurídica (art. 144) LGS: Acción de responsabilidad accionistas (art. 254) (limitación) Acción por dolo o culpa del socio o controlante; inoponibilidad de la persona jurídica (art. 54)

6 Inoponibilidad de la persona jurídica (art. 144 CCCN, 54 LGS) Acto antijurídico Actuación de la sociedad: a. destinada a la consecución de fines ajenos a la persona jurídica, b. que constituya un recurso para violar la ley, el orden público, o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona. Consecuencia Responsabilidad solidaria e limitada por los perjuicios causados. Imputados Los verdaderos responsables: socios, asociados, miembros o controlantes directos o indirectos. [amplía el espectro: LGS socios/controlantes] Deja a salvo derechos de terceros de bf, salvo complicidad.

7 Clasificación Personas Humanas (art. 19 y ss) Jurídicas Públicas (art. 146) Privadas (art. 148)

8 Personas Jurídicas Privadas (art. 148) a) Sociedades; b) Asociaciones Civiles; c) Simples Asociaciones; d) Las fundaciones; e) Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas; f) las mutuales; (+) g) las cooperativas; (+) h) el Consorcio de Propiedad Horizontal; (+) i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

9 Participación del estado (art. 149) - Las sociedades en las que el estado participe son personas jurídicas privadas - Se deja a salvo la posibilidad de que el estado tenga derechos y obligaciones diferenciales (por acuerdo)

10 Atributos de las personas jurídicas Efectos. - Nombre (art. 151): Debe cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva. - Domicilio (art. 152): El domicilio social inscripto es vinculante para la sociedad. - Patrimonio (art. 154): La persona jurídica en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes registrables. - Duración (art. 155): expresamente se establece que las personas jurídicas se constituyen por tiempo ilimitado, salvo pacto limitante (por ley especial o estatuto). - Objeto (art. 156): Se incorpora que el objeto debe ser preciso y determinado.

11 Funcionamiento de las personas jurídicas 1. Modificación del estatuto (art. 157); 2. Funcionamiento de los órganos de Gobierno, administración y fiscalización; 3. Responsabilidad de los administradores (arts. 159 y 160); 4. Situación de Bloqueo (art. 161); 5. Transformación, fusión y escisión (art. 162); 6. Disolución y liquidación. Responsabilidad (arts. 163 y 167); 7. Revocación de la autorización estatal para funcionar (art. 164); 8. Prórroga y Reconducción (arts. 165 y 166)

12 1. MODIFICACIÓN DE ESTATUTOS (art. 157) - Efectos internos: desde el momento del otorgamiento del acto. - Efectos terceros: desde la inscripción. Mantiene el carácter declarativo y no constitutivo de la registración.

13 2. FUNCIONAMIENTO ÓRGANOS DE GOBIERNO, ADMINISTRACIÓN Y FISCALIZACIÓN (art. 158) - Autonomía de la voluntad: El estatuto regula el funcionamiento del ente y sus órganos. - Autoconvocatoria Órgano de Gobierno: (i) unanimidad de presentes (ii) aprobación del orden del día. INCIDENCIA EN LA LGS - FLEXIBILIZA el art. 237 LGS (que exime de publicar la convocatoria cuando exista unanimidad de presentes y decisión unánime en el mismo sentido) - SE ALINEA con doctrina que sólo exigía presencia de todos los socios (fallo IGJ c/ BMW de Argentina S.A., CNCom., sala D, 27/04/06)

14 2. FUNCIONAMIENTO ÓRGANOS DE GOBIERNO, ADMINISTRACIÓN Y FISCALIZACIÓN (art. 158) - Reuniones a distancia: alternativa para la reunión del órgano de gobierno. - Reuniones del órgano de gobierno por medios que les permitan comunicarse simultáneamente. - Todos los que deben participar del acto deben consentirlo. - Acta suscripta por el presidente y otro administrador. - En el acta se debe indicar la modalidad adoptada. - Debe guardarse la constancia de acuerdo al medio utilizado para comunicarse.

15 2. FUNCIONAMIENTO ÓRGANOS DE GOBIERNO, ADMINISTRACIÓN Y FISCALIZACIÓN (art. 158) APLICACIÓN - CUESTIONES CONFLICTIVAS. (presencia de TODOS los socios en la REUNIÓN DEL ÓRGANO DE GOBIERNO) NO: SI: AUTOCONVOCADA (unánime o no) REGULARMENTE CONVOCADA UNÁNIME REGULARMENTE CONVOCADA NO UNANIME CON QUORUM DEL 100% REGULARMENTE CONVOCADA NO UNANIME SIN QUORUM DEL 100%

16 2. FUNCIONAMIENTO ÓRGANOS DE GOBIERNO, ADMINISTRACIÓN Y FISCALIZACIÓN (art. 158) APLICACIÓN - CUESTIONES CONFLICTIVAS. - QUIÉNES son TODOS los que deben participar en la reunión y QUIÉN LO DECIDE. - CÓMO consienten la modalidad del acto (en la misma reunión? Mediante nota? DEBEN SER TODOS) - QUIÉN suscribe el acta si el órgano de administración es UNIPERSONAL (presidente y co administrador)? - CÓMO se guarda la constancia de acuerdo al medio utilizado? Si es una grabación, se excluye la necesidad de labrar acta? (en el acta se debiera explicar cómo se guarda) - CUÁL SERÁ el contenido de los EDICTOS? (la modalidad debe ser informada) - EVITA la comunicación de asistencia/ depósito de acciones 238 LGS? (no) - CÓMO se materializa la ACTUACIÓN POR MANDATARIO? (239 LGS) (????)

17 3. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Deber de lealtad y diligencia. Interés contrario (art. 159, en conc. Arts. 59, 272 y 273 LGS) Deber de obrar con lealtad y diligencia (va más allá del hombre de negocios); Introduce la carga/obligación a los administradores de implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones con la persona jurídica [ SANCIÓN???] Interés particular del socio Interés social

18 3. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES 3.1. ACCIÓN PREVENTIVA Art. 1710: Toda persona tiene el deber de evitar la producción de un daño o de adoptar las medidas razonables para para evitarlo o disminuirlo o no agravarlo. Art. 1711: La acción preventiva procede cuando se hace previsible la producción de de un daño, su continuación o agravamiento. No es necesario factor de atribución. 1712: LA: quien acredite un interés razonable. Sentencia: obligaciones de dar, hacer o no hacer; deben ponderar los criterios de menor restricción posible y el medio más idóneo para asegurar la eficacia en la obtención de la finalidad. Amplias facultades juidiciales para reducir condenas pecuniarias irrazonables o excesivas.

19 3.2. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES POR EL MAL DESEMPEÑO DEL CARGO (Art. 160, en conc. con arts. 59 y 274 LGS) - Atenúa el factor de atribución (LGS culpa grave/dolo/abuso; CCCN culpa). - El daño deriva del ejercicio o con ocasión de las funciones. ART. 1724: Nuevo concepto DOLO. Producción de un daño - de manera intencional - manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.

20 CCCN Art. 160 Culpa Art. 159 Parte final Resp. Objetiva? Acción preventiva dolo Art. 54 (LGS) Art. 144 (CCCN) LGS Art Dolo - Culpa Grave Arts. 59, 272, 273. Nuevo concepto Arts.1710/1711/1712 Art. 1724

21 4. SITUACIÓN DE BLOQUEO (Art. 161) Objetivo: destrabar el funcionamiento del órgano de administración ante situaciones de bloqueo, en casos de urgencia. Situación de bloqueo: oposición u omisión sistemáticas del administrador hostil, que impiden al órgano a adoptar decisiones. Actos conservatorios: los realiza el presidente o coadministrador (se deben poner en conocimiento de la asamblea convocada dentro de los 10 días); Actos urgentes o necesarios: la asamblea puede facultar extraordinariamente al presidente o a la minoría a realizarlos + remoción

22 4. SITUACIÓN DE BLOQUEO (Art. 161) APLICACIÓN CUESTIONES CONFLICTIVAS. Órgano de administración plural. No hay problemas, los actos urgentes/conservatorios son ejecutados por el coadministrador. Órgano de administración unipersonal. - Sólo es posible aplicarlo si si la asamblea es autoconvocada, convocada por IGJ o por el PJ. - Único administrador (hostil) socio: solo convoctaria judicial o administrativa. (a la autoconvocada seguramente no asista y si asiste, no aprobará el temario).

23 5. TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN (art. 162) - Fija como pauta la unanimidad de los miembros de la persona jurídica para decidir la transformación, fusión o escisión. - Excepción: disposición especial/contrato/estatuto. 6. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN. RESPONSABILIDAD (arts. 163 y 167) No impacta en la LGS en tanto el CCCN adopta las causales de disolución del art. 94 LGS en su mayoría y deja el tipo abierto incorporando en su inc. j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este título o de ley especial

24 Impacto sobre la responsabilidad de los administradores en caso de insolvencia (daño acreedores por no poder cobrar sus créditos) - Nuevo concepto de AntijurIcidad: art cualquier acción u omisión que causa un daño a otro (sin justificación) - Nuevo concepto de dolo: daño con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos - Nuevo concepto de prevención: art toda persona tiene el deber en cuanto de ella dependa de: evitar un daño no justificado; adoptar las medidas razonables para evitar que se produzca un daño o disminuir su magnitud. - Responsabilidad de los administradores (art. 173 LCQ), por provocar, agravar o no impedir la situación de insolvencia.

25 CONCLUSIONES - La regla de la imputación del art. 54 LGS se aplica a todas las personas jurídicas (no sólo sociedades) (CCCN 144). - El órgano de gobierno de las personas jurídicas puede autoconvocarse, mantener reuniones a distancia y resolver situaciones de bloqueo. - Las acciones por responsabilidad de los administradores se amplían. En el caso del 159 CCCN última parte, es posible iniciar una acción preventiva y en el caso del 274 LGS el factor de atribución dolo debe ser analizado a través del art CCCN. - El nuevo concepto de dolo (como manifiesto desinterés por los bienes ajenos)+ la obligación de los administradores de prevenir daños, facilita el inicio de acciones de responsabilidad en caso de quiebra (art. 173 LCQ). - El CCCN impactó sobre la LGS o la LGS impactó sobre el CCCN y el RÉGIMEN DE PERSONAS JURÍDICAS.

26 Muchas gracias por su atención! Ana C. Alonso Maipú 1210, 5º Piso (C1006ACT) Buenos Aires Argentina Tel. (54-11) Fax (54-11) /